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静 態 的 憲 法 解 釈 の 行 方
千葉大学法学論集 第２９巻第１・２号（２０１４） わ が 国 最 高 裁 は 、 憲 法 判 断 の 枠 組 み に つ い て 、 近 年 、 ﹁ 一 定 の 利 益 を 確 保 し よ う と す る 目 的 の た め に 制 限 が 必 １７５ １ 最 高 裁 判 例 に み る 憲 法 解 釈 の 姿 勢 い う ま で も な く 重 要 な 端 緒 で あ る 。 そ の 理 は 、 憲 法 解 釈 に お い て も 例 外 で は な い で あ ろ う 。 ︵ る１︶ は 辞 ﹁ ﹂ 。 、 の 主 法 そ 意 題 解 の 義 の 釈 事 に 名 が 物 つ 辞 法 自 い に 典 体 て つ を が 合 い 解 何 意 て 釈 で さ 合 す あ れ 意 る る な が 作 の い で 業 か 限 き で に り た あ つ 、 の る い 実 な 以 て 際 ら 上 厳 に 、 、 密 議 ま 法 な 論 ず 典 諒 を 、 解 始 中 に め そ の 至 て の 規 ら は 名 定 な な 辞 の い ら の 文 限 な 意 言 り い 義 が 、 。 に 何 決 と つ を し い い 意 て う て 味 理 の 説 す 解 も 明 る す 、 が か る 論 な に こ じ け つ と ら れ い が れ ば て で る な 理 き べ ら 解 な き な す い 事 い る か 物 。 こ ら の こ と で 性 の は あ 質 名 、 論 は じ め に ︱ ア メ リ カ 憲 法 論 に お け る ﹁ 文 言 主 義 ︵ textualism 要 と さ れ る 程 度 と 、 制 限 さ れ る 自 由 の 内 容 及 び 性 質 、 こ れ に 加 え ら れ る 具 体 的 制 限 の 態 様 及 び 程 度 等 を 具 体 的 に ︶ ﹂ の 一 側 面 尾 形 健 静 態 的 憲 法 解 釈 の 行 方 説 《論 や 程 度 に 応 じ た 授 権 規 定 の 明 確 性 が 重 要 と な り 得 る こ と ﹂ を 明 示 的 に 述 べ た も の 、 と 説 明 さ れ︵ る５︶ 。 ま た 、 貸 金 業 一 般 的 法 理 と し て 示 し た も の と ま で は い え な い が 、 委 任 立 法 の 適 法 性 に か か る 判 断 に お い て 、 ﹁ そ の 規 制 の 範 囲 要 求 し た も の が あ る ︵ 最 二 判 平 二 五 ・ 一 ・ 一 一 民 集 六 七 巻 一 号 一 頁 ︶ 。 こ れ に つ い て は 、 授 権 規 定 の 明 確 性 の 要 請 を 自 れ 文 由 、 理 こ ︵ 顕 ︶ う 憲 著 を し 法 な 厳 た 二 例 密 総 二 と に 合 条 し 解 的 一 て す な 項 る ︶ は 例 い や 、 も し 当 薬 散 体 該 事 見 系 規 法 さ 的 制 が れ な に 医 る 憲 か 薬 。 法 品 か の そ 解 る 郵 れ 釈 背 便 は 方 景 等 い 法 事 販 わ と 情 売 ゆ は 等 規 る 対 を 制 委 照 ふ を 任 的 ま 授 立 に え 権 法 、 制 つ す ︵ 定 つ る 受 、 趣 任 法 そ 旨 政 解 の の 令 釈 趣 も ︶ の 旨 の の 領 が で 司 域 ﹁ あ 法 に 明 る 的 お 確 か 統 い に に 制 て 読 つ の 、 み い 文 法 取 て 脈 令 ︵ れ 、 に の る 職 お 文 こ 業 い 言 と 活 て な ﹂ 動 み い を の ら し ２ 最 高 裁 判 例 に み る 制 定 法 解 釈 の 姿 勢 本 指 向 と も い え る か も し れ な い 。 定 め る 基 本 原 理 や 憲 法 制 定 時 の 経 緯 、 そ し て 各 規 定 の 文 理 等 を 総 合 的 に 解 釈 す る こ と が 、 最 高 裁 の 憲 法 解 釈 の 基 定 の 経 緯 及 び 憲 法 の 関 連 規 定 の 文 理 を 総 合 的 に 検 討 し て 判 断 さ れ る ﹂ べ き も の と す る 姿 勢 が 示 さ れ た︵ が４ ︶ 、 憲 法 が い と し つ つ 、 ﹁ 憲 法 が 採 用 す る 統 治 の 基 本 原 理 や 刑 事 裁 判 の 諸 原 則 、 憲 法 制 定 当 時 の 歴 史 的 状 況 を 含 め た 憲 法 制 お い て 、 国 民 の 司 法 参 加 に つ き 、 憲 法 上 明 文 規 定 が な い こ と が 直 ち に こ れ を 禁 止 す る こ と を 意 味 す る も の で は な さ れ て い︵ る３ ︶ 。 最 近 で は 、 裁 判 員 制 度 の 合 憲 性 か か る 事 例 ︵ 最 大 判 平 二 三 ・ 一 一 ・ 一 六 刑 集 六 五 巻 八 号 一 二 八 五 頁 ︶ に 定 の 解 釈 に つ い て は 、 必 ず し も 特 定 の 解 釈 手 法 に よ る こ と な く 、 ﹁ 事 件 の 性 質 に 応 じ て 使 い 分 け て き た ﹂ 、 と も 評 説》 最 二 判 平 二 四 ・ 一 二 ・ 七 刑 集 六 六 巻 一 二 号 一 三 三 七 頁 ・ 同 一 七 七 二 頁 に お け る 千 葉 勝 美 裁 判 官 補 足 意︵ 見２ ︶ ︶ 。 一 方 、 憲 法 規 比 較 衡 量 す る と い う ﹃ 利 益 較 量 ﹄ の 判 断 手 法 を 採 っ て き て ﹂ い る 、 と 指 摘 さ れ る ︵ い わ ゆ る 国 公 法 二 事 件 に か か る １７６ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 る と い う ︶ 結 果 の 重 大 さ ︵ 宮 川 光 治 ・ 櫻 井 龍 子 裁 判 官 補 足 意 見 ︶ を 深 刻 に 受 け 止 め よ う と し た 事 情 が あ っ た に せ よ 、 と は 、 た と え そ の 背 後 に 、 ﹁ 公 務 員 の 権 利 の 制 限 ﹂ ︵ 藤 田 宙 靖 裁 判 官 補 足 意 見 ︶ や ︵ 署 名 簿 の 署 名 の 効 力 を 全 て 失 わ せ １７７ 方 自 治 法 施 行 令 に か か る 最 大 判 平 二 一 ・ 一 一 ・ 一 八 が そ う で あ っ た よ う に 、 法 令 の ﹁ 文 理 ﹂ を 厳 密 に 解 釈 す る こ す べ て を こ う し た 形 で ア ド ホ ッ ク に 解 釈 す る と い う こ と に 、 ま っ た く 問 題 が な い と は い え な い で あ ろ う 。 先 の 地 に ﹁ 事 件 の 性 質 に 応 じ て ﹂ 使 い 分 け を す る 、 と い う 、 最 高 裁 の 柔 軟 な 姿 勢 を 示 す も の と も い い う る が 、 し か し 、 反︵ 面７︶ 、 制 定 法 解 釈 に つ い て は 、 場 合 に よ っ て は 法 令 の 規 定 を 厳 密 に 解 す る 姿 勢 も 垣 間 み ら れ る 。 こ れ ら は 、 ま さ こ の よ う に 、 最 高 裁 判 例 を 一 瞥 す る と 、 憲 法 解 釈 に お い て は 、 総 合 的 ・ 体 系 的 解 釈 が な さ れ る 傾 向 が み ら れ る ３ 司 法 に よ る 憲 法 解 釈 の 在 り 処 と し て 、 従 来 の 最 高 裁 判 例 を 変 更 し 、 か つ 、 行 政 実 務 等 に も 抗 し て 違 法 と し た も の あ っ︵ た６︶ 。 に 限 ら れ る も の で あ っ て 、 解 職 の 請 求 に つ い て ま で 政 令 で 規 定 す る こ と を 許 容 す る も の と い う こ と は で き な い ﹂ 、 い て 、 こ れ が も っ ぱ ら 解 職 の 投 票 に 関 す る 規 定 で あ り 、 ﹁ こ れ に 基 づ き 政 令 で 定 め る こ と が で き る の も そ の 範 囲 公 職 選 挙 法 中 普 通 地 方 公 共 団 体 の 選 挙 に 関 す る 規 定 を 地 方 自 治 法 上 の 解 職 の 投 票 に 準 用 す る 同 法 八 五 条 一 項 に つ 一 一 ・ 一 八 民 集 六 三 巻 九 号 二 〇 三 三 頁 ︶ は 、 地 方 自 治 法 の 関 連 規 定 の ﹁ 文 理 ﹂ を 重 視 し た も の で あ っ た 。 同 判 決 は 、 方 自 治 法 に 基 づ く 政 令 の 定 め と し て 許 さ れ る 範 囲 を 超 え た も の で あ っ て 無 効 で あ る と し た 事 例 ︵ 最 大 判 平 二 一 ・ し て 、 地 方 自 治 法 施 行 令 が 、 公 務 員 に つ き 議 員 の 解 職 請 求 代 表 者 と な る こ と を 禁 止 す る 部 分 に つ い て 、 こ れ が 地 て 緩 や か な 解 釈 を す る こ と は 許 さ れ な い ﹂ と し た も の ︵ 最 二 判 平 一 八 ・ 一 ・ 一 三 民 集 六 〇 巻 一 号 一 頁 ︶ も あ る 。 そ の 規 制 等 に 関 す る 法 律 施 行 規 則 に つ い て 、 同 法 の 趣 旨 等 を ふ ま え つ つ 、 問 題 と な っ た 規 定 に つ い て ﹁ 文 理 を 離 れ 《論 し 研 に 裁 も 彼 に ﹁ を し な た︵ 究 よ 判 の 特 検 文 考 た 本 お い９︶ 文 る 例 と 有 討 言 察 問 稿 、 。 献 。 が さ の す 主 す 題 は が ス 憲 れ ﹁ る 義 る に 、 彼 多 カ 法 る 文 。 ︵ 端 か 以 の く リ 判 な 言 本 い 緒 ね 上 出 ア 断 ど 主 稿 う を て の さ 裁 の 、 義 が ﹁ 得 よ よ れ 判 枠 対 ﹂ 同 文 た︵ り う 議 に て 官 組 照 に 判 ︶ い８ 言 ︶ い の み 的 強 決 ﹂ 。 論 、 主 る 法 に な く を の 具 が 法 義 が 的 お 解 依 取 あ 体 な 解 ﹂ 、 思 い 釈 拠 り り 的 さ 釈 と 本 考 て 方 し 上 よ に れ の は 稿 に 採 法 た げ う は て あ 、 ﹁ は つ 用 が 解 る を 、 き り 問 こ い す そ 釈 の 、 合 た 方 題 れ て る こ 方 は 二 衆 、 が と ら は 手 に 法 、 〇 国 ア 、 な に 、 法 示 で 後 〇 最 メ 司 る 学 彼 で さ 論 に 八 高 リ 法 条 び 自 あ れ を み 年 裁 カ 審 文 合 査 つ 身 る て 進 る に ︵ つ が だ い め よ 下 判 衆 の 所 国 正 、 数 け る る う さ 先 回 に こ の に れ 裁 に 当 ︶ 述 来 、 と に 、 た 判 お 性 の の 日 考 と 対 同 合 官 け に 語 問 し 察 、 し 判 衆 で る も 句 題 た の 特 、 決 国 あ 憲 一 ︵ 関 こ 手 に 反 の 憲 る 法 定 心 と が 後 対 法 法 ス 解 の に も か 者 意 廷 修 カ 釈 影 ︶ 答 あ り の 見 意 正 リ 論 響 に え り と ﹁ で 見 第 ア の を 最 る 、 な 利 は を 二 ︵ 一 与 大 端 え 範 わ り 益 ﹁ 執 条 の を う 囲 が う 衡 利 筆 を 関 素 る で 国 る 量 益 し め 心 材 こ 、 で よ ﹂ 衡 た ぐ を に と 彼 も う 論 量 ス る 向 、 を の 講 に は ﹂ カ 判 け 法 演 思 、 論 リ 決 ︶ こ 念 る 思 録 わ わ に ア を が れ 頭 法 考 の れ が よ 裁 手 標 ら に 解 を 翻 る 国 る 判 が 榜 の 、 釈 検 訳 こ 最 べ 官 か す 問 こ 論 討 や と 高 き が り る 題 う textualism terms words Antonin Scalia で あ っ て 、 そ の 文 脈 に お い て こ れ ら ︹ 語 句 ︺ が 示 す も の が 、 そ の 条 文 の 意 味 す る と こ ろ で あ る ﹂ と す る も の 、 と text さ れ る 。 つ ま り 、 ﹁ そ の 文 脈 全 体 に ︵ お い て 、 ︶ 語 は 句 、 は の 、 ち そ の れ 技 が 術 起 革 草 新 さ を れ 包 た 含 当 し 時 う の る 合 、 理 と 的 い な う 人 理 々 解 に と 向 と け も︵ ら に１︶０ れ ﹂ 。 た ス も カ の リ を 意 味 す る の で あ る ︱ ︱ 一 般 的 な 文 言 説》 官 追 加 反 対 意 見 参 照 ︶ 当 性 に も 関 わ る 問 題 。 を 含 む も の と い え る か ら で あ る ︵ 堀 籠 幸 男 ・ 古 田 佑 紀 ・ 竹 内 行 夫 裁 判 官 反 対 意 見 、 及 び 竹 内 裁 判 従 来 の 行 政 実 務 の み な ら ず 、 裁 判 例 等 に お い て も 長 き に わ た り 確 立 し た 解 釈 を 覆 す と い う 意 味 で 、 司 法 判 断 の 正 １７８ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 ︶ 本 件 で は 、 使 用 可 能 な 状 態 に あ る 拳 銃 １７９ １ 事 案 の 概 要 こ と と し た い 。 て い る 。 本 節 で は 、 こ の 法 廷 意 見 を 手 が か り に 、 彼 が 標 榜 す る ﹁ 文 言 主 義 ﹂ の 構 造 を 、 少 々 立 ち 入 っ て 概 観 す る は 、 合 衆 国 憲 法 制 定 と 同 時 代 の 史 料 等 を 駆 使 し つ つ 、 憲 法 典 の 文 言 を 解 明 し よ う と す る 彼 の 姿 勢 が 鮮 明 に 示 さ れ に つ い て 争 わ れ た 、 ス カ リ ア の ﹁ 文 言 主 義 ﹂ 的 解 釈 が 体 系 的 に 示 さ れ 事 た 件 も ︵ 二 の 〇 と 〇 し 八 て 年 、 ︶ 合 で 衆 の 国 、 憲 彼 法 の 修 法 正 廷 第 意 二 見 条 が が 挙 保 げ 障 ら す れ︵ る る１︶３ 権 。 利 そ の こ 射 で 程 Ⅰ ﹁ 文 言 主 義 ﹂ の 構 造 ︱ ︱ 合 衆 国 憲 法 修 正 第 二 条 解 釈 を め ぐ っ て う と す る と こ ろ に 、 彼 の 法 解 釈 観 の 際 立 っ た 特 徴 を み る こ と が で き る 。 る よ う に 、 法 典 の 文 言 を 、 制 定 当 時 の 人 々 の 理 解 を 基 礎 に 解 釈 し 、 そ の 意 義 を 固 定 化 さ れ た も の と し て 解 釈 し よ 主 極 ア 義 的 の 的 で 解 憲 あ 釈 法 り 方 解 、 法 釈 そ は は の ﹁ 、 点 原 憲 な 意 法 ど 主 制 も 義 定 含 ︵ 時 め か 、 ら 自 一 身 九 を ︶ 世 ﹁ ﹂ 紀 臆 と ま 病 さ で 者 れ 支 の る 配 原 が 、 的 解 意 彼 釈 主 自 方 義 身 法 者 は と ︵ 、 制 さ 定 れ 者 て の い 意 た 図 よ を う 解 で 釈 あ る︵ ︶ の が１︶２ ﹂ 決 、 と め 以 称 手 下 し と で て す 具 い︵ る 体 る１︶１ こ 的 。 と に 原 に 見 意 消 faint-hearted originalist に よ り 携 帯 が 認 め ら れ た も の の ︵ ほ か は 、 拳 ︶ 銃 を の 、 携 自 帯 宅 を に 一 お 般 い に て 禁 所 止 持 し す 、 る 拳 こ 銃 と の を 登 禁 ず 録 る も コ 禁 ロ じ ン て ビ い ア た 特 。 一 ︵ 別 方 一 区 、 handguns 等 、 所 持 が 認 め ら れ た 武 器 に つ い て 、 同 特 別 区 は 、 事 業 が 営 ま れ る 場 所 に 配 置 の 法 令 が 、 合 衆 国 憲 法 修 正 第 二 条 に 反 し な い か が 争 わ れ た 。 コ ロ ン ビ ア 特 別 区 は 、 警 察 の 長 が 発 行 す る 許 可 originalism long guns ︵ 年 間 有 効 ︶ District of Columbia v. Heller 登 録 さ れ た 長 距 離 銃 《論 持 す る 権 利 を 保 障 し て お り 、 特 別 区 に よ る 拳 銃 の 全 面 的 禁 止 、 及 び 、 自 己 防 御 に 必 要 な 場 合 で も 自 宅 で は 武 器 を て お き か つ 携 帯 す る 権 利 を 請 求 す る も の と 解 し 、 第 一 審 判 決 を 破 棄 し 、 合 衆 国 憲 法 修 正 第 二 条 は 個 人 が 武 器 を 所 け た が 、 原 審 は 、 原 告 ︵ 控 訴 人 ︶ の 主 張 を 、 自 己 防 御 に 必 要 な 場 合 に の み 、 自 宅 に お い て 、 武 器 を 使 用 可 能 に し に つ い て 、 合 衆 国 憲 法 修 正 第 二 条 を 根 拠 に 、 そ の 執 行 の 差 止 め を 求 め て 訴 え を 起 こ し た 。 第 一 審 は そ の 請 求 を 斥 帯 す る こ と を 禁 ず る 点 で 許 可 要 件 、 ③ 自 宅 で の 機 能 し う る 武 器 使 用 を 禁 止 す る 点 で 引 金 停 止 装 置 要 件 の そ れ ぞ れ し た と こ ろ 、 同 特 別 区 は こ れ を 斥 け た 。 こ の た め 原 告 は 、 ① 拳 銃 登 録 の 禁 止 と 、 ② 許 可 な く し て 自 宅 で 武 器 を 携 が の ︵ 特 配 別 属 警 は 察 連 邦 官 は 引 金 停 止 装 置 司 ︵ ︵ 法 セ ン タ ー ︹ ︺ と さ れ る ︶ 、 自 宅 で の 所 持 を 希 望 し て 拳 銃 登 録 許 可 の 申 請 を ︶ で あ っ た 原 告 ︵ ︶ は 、 そ の 勤 務 中 拳 銃 の 携 帯 が 認 め ら れ て い た trigger lock 使 用 不 能 と し て お く と い う 要 件 は 、 同 条 の 権 利 を 侵 害 す る 、 と 判 断 し た 。 そ れ が 上 告 さ れ た の が 本 件 で あ る 。 Dick Heller 合 衆 国 憲 法 修 正 第 二 条 は 、 次 の 通 州 り の で 安 あ る 全 ︵ に 以 と 下 っ の て 議 必 論 要 の で 便 あ 宜 り 上 、 、 原 武 文 器 も を 掲 所 げ 持 て し お 携 く ︶ 帯 。 す る 人 民 の 権 利 は 、 侵 害 special police officer ﹁ 充 分 に 統 制 さ れ た 民 兵 は 、 自 由 な Federal Judicial Center “A well regulated Militia, being necessary to the security of a free State, the right of the people to keep and bear Arms, shall not be infringed” . さ れ て は な ら な い ﹂ 。 説》 ︶ 等 に よ り 引 金 を 固 定 し て お く か し た 状 態 に お い て お く よ う 定 め て い た 。 同 特 別 区 さ れ て い る か 又 は レ ク リ ェ ー シ ョ ン 活 動 で 使 用 さ れ る 場 合 で な い か ぎ り 、 弾 薬 を 抜 き 取 っ て 分 解 し て お く か 、 又 １８０ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 、 論 理 的 関 係 の 要 請 は 、 序 文 節 が 本 文 節 は 関 連 が な け れ ば な ら な い の で あ り ︵ ﹁ 充 分 に 統 制 さ れ た 民 兵 は 、 自 由 な 州 の 安 全 に と っ て 必 要 で あ り 、 不 平 の 救 済 を を 限 定 す る も の で は な く 、 む し ろ 目 的 を 宣 明 す る も の で あ る 。 論 理 的 に は 、 宣 明 さ れ た 目 的 と 指 示 事 項 と の 間 に ﹁ 武 器 を 所 持 し 携 帯 す る 人 民 の 権 利 は 、 侵 害 さ れ て は な ら な い ﹂ ︶ 慣 用 的 な 意 義 も 含 み う る の ︵ は 当 然 で あ る が ﹁ 、 充 そ 分 れ に は 統 、 制 憲 さ れ ︱ 法 制 た 民 ︶ 定 二 兵 。 時 つ は に の 、 お 部 ⋮ け 分 必 る に 要 通 分 で 常 れ あ の り る 市 ﹂ 。 ︶ 民 序 と に 文 本 は 節 文 知 は 節 ら 、 ︵ れ 文 て 法 い 上 な 、 か 本 っ 文 た 節 、 修 正 第 二 条 は 、 序 文 節 秘 密 の な い し 法 律 学 的 意 義 を 、 排 除 す る も の で あ る ﹂ ︵ 576 577 請 願 す る 人 民 の 権 利 は 、 侵 害 さ れ て は な ら な い ﹂ 、 と い う の は 無 意 味 で あ る ︶ operative clause. に お け る 不 明 瞭 さ を 解 消 す る よ う 機 能 さ せ う る も の で あ る 。 し か し 、 こ う し た 明 確 性 を 確 保 す る 機 能 の ほ か は 、 法 律 学 的 意 義 ︵ technical meaning 577 578 １８１ 序 文 節 は 、 本 文 節 の 範 囲 を 限 定 又 は 拡 張 す る も の で は な い 。 し た が っ て 、 当 裁 判 所 は 、 本 文 節 に つ い て 文 言 を 検 prefatory clause. 討 す る 一 方 で 、 ︵ 当 裁 ︱ 判 所 ︶ に 。 よ る 本 文 節 の 解 釈 が 宣 明 さ れ た 目 的 に 合 致 し て い る か を 確 保 す べ く 、 序 文 節 に 立 ち 戻 ら ね ば な ら な い ︶ と は 区 別 さ れ た 、 標 準 的 か つ 通 例 の 意 義 で 用 い ら れ て い る ﹂ 。 ﹁ 標 準 的 意 義 は 、 ﹁ 合 衆 国 憲 法 は 、 そ の 表 決 者 に よ っ て 理 解 さ れ る べ き も の と し て 成 文 化 さ れ た も の で あ っ て 、 そ の 文 言 と 辞 句 は 、 ス カ リ ア は ま ず 、 修 正 第 二 条 の 意 義 を 検 討 す る と し て 、 解 釈 に 当 た っ て は 、 次 の 原 則 に 従 う 、 と 宣 明 す る 。 ２ 憲 法 解 釈 の 基 本 姿 勢 《論 581 る 民 及 ﹁ ﹁ 権 使 い 人 こ の ︵ 説》 つ ︶ も ﹂ し 人 人 利 ・ ず 的 れ 権 修 １ い そ 。 な ら 利 正 ︶ 権 三 ﹂ 第 ﹁ 利 つ と 二 人 ︵ の い 条 民 例 う は の 文 、 権 は ﹁ 、 言 人 利 集 が 民 ︵ 団 用 の 等 い 権 へ ら 利 ︶ ﹂ の れ ︵ を 参 る さ 加 の し に は て よ 、 ︶ い っ 修 ﹂ る て 正 の 。 行 第 意 ﹁ 一 義 権 使 条 ︶ 利 さ 及 ﹂ ﹂ れ び に 以 る 修 つ 外 ﹁ 正 い の 集 第 て 文 合 四 法 脈 的 ︵ 条 典 で で 化 ﹁ あ し 人 り て 、 い 民 ︵ ︶ 修 る ﹂ 正 権 第 が 利 九 、 で 条 合 衆 ︶ は に 国 ﹂ な も に く 類 憲 言 、 似 法 及 あ し に す き た お る ら 文 い 規 か 言 て 定 に が 、 ﹁ は ﹁ あ︵ 人 、 個 る１︶４ 民 。 collective the people ︶ ﹂ に 言 及 す る 規 定 は す べ て 、 powers に 言 ︵ the rights 植 民 地 時 代 の ア メ リ カ で は 一 定 年 齢 の 能 力 あ る 男 子 か ら な る も の ︶ 留 れ 保 も に 集 つ 合 い 的 て に で 行 あ 動 っ︵ す て１︶５ る 、 ﹁ 合 人 衆 民 国 ﹂ 憲 に 法 つ 上 い 、 て ﹁ 人 言 民 及 ︵ す る が 、 し か ︶ ﹂ し に そ 帰 れ 属 は す 権 る 利 ﹁ と 権 い 利 う ︵ よ り ﹁ 権 限 ︶ ﹂ ︵ は 、 個 ︶ 人 ﹂ 的 の な 行 right of the people ︶ ﹂ ︵ 以 外 に 言 及 す る も の は な い 。 ま た 、 修 正 第 二 条 以 外 の 規 定 で ﹁ 人 民 Right of the People ︵ 民 ﹂ の 不 特 定 の 部 分 集 合 で は な く 、 政 治 的 共 同 体 の 構 成 員 す べ て に つ い て 言 及 し て い る 。 修 正 第 二 条 は 、 individual rights 民 ﹂ の 部 分 集 合 で あ る ﹁ 民 兵 the people て は い る が 、 ﹁ 武 器 を 所 持 し 携 帯 す る ﹂ 権 利 を 組 織 さ れ た 民 兵 団 に の み 認 め た と す る と 、 権 利 の 主 体 を ﹁ 人 People ︱ と し て い る 本 文 節 と 整 合 し な い 。 ﹁ し た が っ て 、 当 裁 判 所 は 、 修 正 第 二 条 の 権 利 は 、 個 人 に よ っ て 行 使 さ れ militia 579 の で あ っ て 、 か つ 、 す べ て の ア メ リ カ 市 民 に 属 す る も の で あ る 、 と の 強 い 推 定 に た っ て 論 を 進 め る ﹂ ︵ て 検 討 す る 。 の う え で ス カ リ ア は 、 修 正 第 二 条 の 各 文 言 を 解 釈 し て い く が 、 最 初 に 、 同 条 の 本 体 と も い う べ き 、 本 文 節 に ３ 文 言 の 具 体 的 解 釈 ① ︱ ︱ 本 文 節 １８２ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 ︵ ︵ ︶ ﹂ が 検 討 さ れ る 。 ﹁ 所 持 す る keep ︵ ︶ ﹂ に な い も の も 意 味 し て い る 。 修 正 第 二 条 は 、 一 八 世 紀 当 時 存 在 し て い た 武 器 の み 保 障 す る も の と 主 張 す る 立 場 が あ 代 と で は 意 義 は 異 な っ て い な い 。 ま た 、 こ の 語 は 、 当 時 も 現 在 も 、 軍 用 目 的 な い し 軍 事 力 で 使 用 さ れ る 武 器 で は び 身 体 の 保 護 の た め の 装 甲 ︵ ま ず 、 こ こ に い う ﹁ 武 器 ︵ ︶ ﹂ に つ い て で あ る が 、 こ の 語 は 、 一 ︶ ﹂ 八 な 世 ど 紀 の で 意 も 義 ﹁ が 攻 み 撃 ら 用 れ 武 る 器 な︵ 、 ど１︶６ 又 、 は 当 、 時 防 と 御 現 及 続 い て ス カ リ ア は 、 権 利 の 内 容 で あ る ﹁ 武 器 を 所 持 し 、 携 帯 す る ﹂ こ と の 解 明 へ と 向 か う 。 ︵ ２ ︶ ﹁ 武 器 を 所 持 し 、 携 帯 す る ︵ “keep and bear Arms” ︱ ﹂ ・ ﹁ 武 ︶ 器 。 を 携 帯 す る る が 、 修 正 第 一 条 が 現 代 的 な コ ミ ュ ニ ケ ー シ ョ ン 形 態 を 保 障 し 、 修 正 第 四 条 が 現 代 的 捜 索 手 法 に つ い て も 適 用 が Arms ︵ あ る よ う に 、 修 正 第 二 条 は 、 憲 法 制 定 当 時 に は 存 在 し な か っ た も の で あ っ て も 、 携 帯 可 能 な 武 器 を 構 成 す る 一 切 “Weapons of offense, or armour of defense” ︶ 及 ぶ 581 582 ︶ の 道 具 に 、 一 応 prima facie ︶ ﹂ と は 、 ﹁ 武 器 を 持 つ ︵ bear arms ︵ 次 に 、 ﹁ 武 器 を 所 持 す る keep arms １８３ ︶ ﹂ と は 、 憲 法 制 定 時 に は 必 ず し も よ く 用 い ら れ た To hold; to retain in one’ s power or posses- arms ︱ ︱ を も っ て 携 え ︵ 。 る ま こ ︶ た と ﹂ 、 ﹂ 権 利 を 、 民 兵 に 従 事 す る こ と と は 関 連 し な い 個 つ い ︶ ﹂ て な は ど 、 ﹁ の 保 意 持 味 す が る み こ ら と れ 。 た 人 こ の と 支 か︵ 配 ら１︶７ 又 、 は 修 所 正 有 第 の 二 も 条 と に に い 保 う 有 ﹁ す 武 る 器 こ を と 所 ︵ 持 す る keep Arms 傍 点 部 分 は 原 文 イ タ リ ッ ク ︶ ︶ ﹄ と は 、 民 兵 構 成 員 、 そ! し! て! そ! の! 他! す! べ! て! ︶ ︵ sion ︶ ﹂ こ と を 意 味 す る が 、 こ れ が ﹁ 武 器 ︵ ︶ ﹂ を 意 味 す る 。 ﹁ 武 器 を 所 持 す る keep Arms ︵ ︵ have weapons ︶ ﹂ は 、 ﹁ 携 え る 人 わ の け 権 で 利 は と な し い て よ 捉 う え に る み 例 え が る あ が っ︵ 、 ﹁ た１︶８ 武 。 器 ﹁ ﹃ を 武 所 器 持 を す 所 る 持 ︵ す る keep Arms confrontation ︵ ︶ carry 対 峙 す る こ と ︵ の! 人! 々! が! 、 武 器 を 所 有 す る こ と を さ す 通 常 の 用 例 に す ぎ な か っ た の で あ る ﹂ ︵ keep Arms ︵ 何 者 か と ︶ 憲 法 制 定 当 時 も 現 在 も 、 ﹁ 携 帯 す る bear と 併 せ て 用 い ら れ る と き は 、 特 定 の 目 的 ︱ ︱ ︶ ﹂ の 意 義 《論 ︶ ︶ ︶ ﹂ と は ︱ ︱ ﹁ 武 器 を 所 持 し 携 帯 す る 人 民 の 権 利 は 、 侵 害 さ れ て は な ら な い ︵ ︵ ３ ︶ ︶ ﹂ と 本 文 は 節 、 の 組 意 織 義 的 な 民 兵 団 に お け る 武 器 携 帯 の み を さ す も の で は な か っ た 、 と い う こ と で あ る 紀 に お い て ﹁ 武 器 を 携 帯 す る ︵ ︶ ﹂ と い う 語 の 持 つ 意 義 で も あ っ た 。 つ ま り 、 ﹁ 武 器 を ︵ 携 帯 す ︱ ︵ る １９ 582 586 ︶ ︶ 。 ︵ bear こ れ ら の 検 討 を 経 て 、 ス カ リ ア は 、 本 文 節 の 意 義 を 次 の よ う に 説 ︶ 明 を す 保 る 障 。 し ﹁ た こ も れ の ら で の あ 文 る 言 、 の と 諸 考 要 え 素 る を ﹂ す 。 べ こ の ︵ て 理 総 the right of the people to keep and を 法 典 化 し た も の だ 、 と 、 広 く 理 解 さ れ て き た か ら 合 す れ ば 、 当 裁 判 所 は 、 こ れ ら の 文 言 は 、 ︹ 何 者 か と ︺ 対 峙 し た と き 、 武 器 を 所 有 し 、 携 え る 個 人 の 権 利 the 。 す な わ ち 、 英 国 史 に 照 ら し て い え ば 、 pre-existing right ︶ の 間 、 ス チ ュ ア ー ト 王 チ ャ ー ル ズ 二 世 と ジ ェ ー ム ズ ︵ 解 は 、 修 正 第 二 条 を め ぐ る 歴 史 的 背 景 か ら も 強 く 裏 付 け ら れ る 。 ﹁ ⋮ と い う の も 、 常 に 、 修 正 第 二 条 は 、 修 正 第 bear arms ︵ 一 条 や 修 正 第 四 条 と 同 様 、 既! 存! の! 権 利 arms ︶ か ら 名 誉 革 命 で あ る 。 修 正 第 二 条 の 、 ま さ に そ の 文 言 は 、 暗 黙 の う ち に 、 こ の 権 利 が す で に 存 在 し て い た こ と を 承 認 し 、 か つ 、 bear Arms, shall not be infringed ︵ ﹃ こ れ を 侵 し て は な ら な い ﹄ と 宣 明 し た に 過 ぎ な い か ら で あ る ﹂ ︵ individual right to possess and carry weapons in case of confrontation 王 政 復 古 592 二 世 は 、 国 王 に 忠 実 な 民 兵 を 選 抜 し 、 武 装 解 除 に よ り 政 治 的 反 対 派 を 弾 圧 す る こ と に 成 功 し た こ と な ど か ら 、 イ Glorious Revolution ギ リ ス 国 民 は 、 国 家 に よ っ て 集 権 的 に 運 営 さ れ る 軍 事 力 に 強 い 警 戒 感 を 示 し 、 ウ イ リ ア ム 三 世 及 び メ ア リ ー 二 世 Restoration の 統 治 下 に お い て 、 一 六 八 九 年 の イ ギ リ ス 権 利 章 典 中 に 、 プ ロ テ ス タ ン ト た る 臣 民 が 自 己 防 衛 の た め に 武 器 を 所 説》 加 と 結 び つ い て い る も の で は 決 し て な い 。 憲 法 制 定 時 の 史 料 等 か ら 検 討 す る と 、 こ う し た 自 然 な 理 解 は 、 一 八 世 を さ し て い る 。 た だ 、 武 器 を 携 え る こ と が 攻 撃 又 は 防 御 行 為 の た め で あ る と し て も 、 組 織 化 さ れ た 民 兵 団 へ の 参 １８４ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 ︶ ﹂ の 意 義 ︶ ﹂ ︶ の 検 討 を 行 う 。 ス カ リ ア は 、 序 文 節 ︵ 595 “A well regulated Militia, be- ︵ ﹁ 充 分 に 統 制 さ れ た 民 兵 は 、 自 由 な 州 の 安 全 に と っ て 必 要 で あ り ︵ 修 正 第 二 条 の 以 上 の 権 利 も 無 制 約 な も の で は な く 、 そ の 制 約 が 問 題 と な る が ︶ 、 制 約 の 可 否 を 論 ず る 前 に 、 づ く な ら ば 、 ︱ 修 正 ︶ 。 第 二 条 は 、 武 器 を 所 持 し 、 携 帯 す る 個 人 の 権 利 を 付 与 し た も の で あ る こ と は 明 ら か で あ る と 思 わ れ る ﹂ ︵ ４ 文 言 の 具 体 的 解 釈 ② ︱ ︱ 序 文 節 592 595 ︵ ing necessary to the security of a free State, . . .” １８５ ︵ １ ︶ ﹁ 充 分 に 統 制 さ れ た 民 兵 “well-regulated Militia” 成 さ 過 れ 去 る の ﹂ 先 も 例 の に と よ さ れ れ︵ ば る２︶０ 、 。 民 上 兵 告 と 人 は ︵ 、 特 ﹁ 別 共 区 同 ︶ の は 防 、 衛 民 の 兵 た を め 、 に 合 一 衆 致 国 し 憲 て 法 身 の 体 民 的 兵 に 条 行 項 動 が し い う う る よ す う べ に て 、 の 州 男 又 性 は に 連 よ 邦 っ 議 て 会 構 こ の 権 利 を 、 個 人 が 自 分 自 身 を 防 御 す る こ と を 可 能 に す る 権 利 、 と 解 し た 。 以 上 の こ と か ら 、 ﹁ 文 言 と 歴 史 に 基 人 々 は 、 イ ギ リ ス 臣 民 と し て 武 器 を 所 持 す る 権 利 に 訴 え 、 こ れ に 激 し く 抵 抗 し た 。 そ の 際 、 ア メ リ カ の 人 々 は 、 り 、 一 七 六 〇 年 代 か ら 一 七 七 〇 年 代 の 間 、 国 王 は 、 最 も 反 抗 的 な 地 域 の 住 民 の 武 装 解 除 を 開 始 し 、 ア メ リ カ の と し て 理 解 さ れ た の で あ る ﹂ 。 ジ ョ ー ジ 三 世 も 植 民 地 に お い て ス チ ュ ア ー ト 王 と 同 じ こ と を し よ う と し た の で あ の 圧 政 の 結 果 一 六 八 九 年 に 保 障 さ れ た 権 利 は 、 合 衆 国 建 国 期 に は 、 公 的 及 び 私 的 な 暴 力 か ら 保 護 す る 個 人 の 権 利 る 権 利 は 、 イ ギ リ ス 臣 民 に と っ て 基 本 的 な も の と な っ た の で あ り 、 こ う し た 歴 史 的 経 緯 か ら 、 ﹁ ス チ ュ ア ー ト 王 兵 に 従 事 す る こ と と は 何 ら 関 係 な く 、 個 人 の 権 利 と さ れ て い た 。 そ し て ア メ リ カ 建 国 期 の 頃 に は 、 武 器 を 所 有 す 持 す る こ と の 保 証 を 得 る こ と と な っ た 。 こ の 権 利 は 、 な が く 合 衆 国 憲 法 修 正 第 二 条 の 先 駆 と 解 さ れ 、 そ れ は 、 民 《論 ︵ 実 力 ︶ “security of a free State” “security of a free State あ る 男 子 ︵ ︶ 595 597 security of と し て の 民 兵 と い う 通 常 の 定 義 に も 合 致 し て お り 、 連 邦 議 会 は 、 こ の 集 団 か ら 、 ︶ 、 つ ま り 、 す で に 存 在 し て い る 組 織 体 と し て の 民 兵 を さ し て い る 。 こ の 理 解 は 、 す べ て の 能 と 、 つ ま り 、 民 兵 を 一 か ら 組 織 す る ︵ ︶ で は な く 、 ﹁ そ の ﹂ 民 兵 を 組 織 す る こ と ︵ to or- ﹂ と は 、 適 切 な 規 律 ︵ 及 び 訓 ︶ ﹂ 練 と を は 課 ︶ す ︶ 、 ﹂ に 個 こ と ︵ よ 々 れ の を ば 州 意 、 の 味 ﹁ 安 す 民 全 る 兵 に ︶ は で 過 を 、 は ぎ 防 外 な な 衛 国 く い す か 、 ﹁ ︵ る ら 自 当 の 由 ︱ 然 急 な の 襲 政 ︶ も 、 体 。 の 国 の で 内 安 あ︵ の 全 る２︶２ 暴 ︵ ﹂ 。 動 民 、 兵 そ が し 効 的 な 戦 闘 力 を 構 成 す る べ く 部 隊 を 組 織 す る 十 全 た る 権 能 を 有 す る の で あ る 。 そ し て 、 ﹁ 充 分 に 統 制 さ れ た not to organize“a”militia ︵ ２ ︶ ﹁ ︶ 自 ﹂ 由 を な 意 州 味 す ︵ の 安 る 全 。 ︵ ス ト ー リ ィ ganize“the”militia ﹁ 自 由 な 州 の 安 全 able-bodied men て 国 内 に お け る 支 配 者 の 権 力 濫 用 に 対 し て 、 自 由 な 祖 国 Joseph Story 序 文 節 と 本 文 節 と の 関 係 ﹁ 自 由 な 州 の 安 全 に と っ て 必 要 ﹂ で あ る 理 由 と し て は 、 民 兵 が 、 侵 略 を 撃 退 し 、 暴 動 を 鎮 圧 す る 上 で 有 効 で あ っ “well-regulated” ５ た こ と 、 大 規 模 な 常 設 軍 が 不 ︵ 要 と ︱ な る ︶ こ 。 と 、 能 力 あ る 男 子 が 訓 練 さ れ 組 織 さ れ て い れ ば 、 専 制 に よ り よ く 対 抗 し う る こ と 、 な ど が 挙 げ ら れ る free polity こ の よ う に 解 さ れ る 序 文 節 は 、 武 器 を 所 持 し 携 帯 す る 個 人 の 権 利 を 保 障 す る 本 文 節 と 整 合 す る だ ろ う か 。 ス カ free country リ ア に よ れ ば 、 憲 法 制 定 者 が 知 っ て い た 歴 史 的 経 緯 に 気 づ け ば 、 序 文 節 と 本 文 節 は 、 見 事 に 適 合 す る 。 す な わ ち 、 597 598 ﹁ こ の 歴 史 的 経 緯 に よ れ ば 、 す べ て 能 力 あ る 男 子 か ら な る 民 兵 を 除 去 す る 手 法 と し て 専 制 君 主 が 用 い た も の は 、 説》 に よ っ て 統 制 さ れ た も の と い う 狭 い 解 釈 に よ っ て い る︵ が２︶１ 、 連 邦 議 会 は 、 民 兵 を 創 設 す る 権 限 で は な く 組 織 す る こ １８６ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 修 正 第 二 条 が 採 択 さ れ た 時 期 に 、 い く つ か の 州 憲 法 ︵ １ ︶ 修 正 第 二 条 採 択 時 の 州 憲 法 １８７ は 、 自 己 防 御 と 狩 猟 に と っ て 、 こ の 権 利 が い っ そ う 重 要 で あ る と 考 え て い た こ と は 確 か で あ る 。 し か し 、 新 た な が 、 こ の 古 く か ら あ る 権 利 を ア メ リ カ 人 が 重 視 し た 唯 一 の 理 由 で あ る 、 と 示 唆 す る の で は な い 。 ほ と ん ど の 人 々 と に 理 に 適 っ た こ と で あ る 。 つ ま り 、 民 兵 の 除 去 を 防 ご う と い う こ と 、 で あ る 。 序 文 節 は 、 民 兵 を 保 持 す る こ と ﹁ し た が っ て 、 修 正 第 二 条 の 序 文 節 が 、 こ の 権 利 が 法 典 化 さ れ た 目 的 を 宣 明 す る も の で あ る 、 と い う の は 、 ま こ 抑 圧 的 軍 事 力 に 対 抗 す る 上 で 必 要 と な り う る も の で あ る 、 と の 理 解 は 、 政 治 的 立 場 を 超 え て 広 く み ら れ て い た 。 た が 、 こ の 権 利 が 、 市 民 に よ る 民 兵 と い う 理 念 を 確 保 す る の に 貢 献 す る も の で あ り 、 憲 法 秩 序 が 崩 壊 し た と き 、 人 の 武 器 所 持 権 を 剥 奪 す る 権 限 は 連 邦 議 会 に 与 え ら れ て い な い の で 、 人 民 を 抑 圧 す る こ と は な い 、 な ど と 応 答 し 強 い る こ と の 懸 念 は 、 反 フ ェ デ ラ リ ス ト 派 の 論 理 に 広 く み ら れ た 。 フ ェ デ ラ リ ス ト 派 は 、 古 く か ら 認 め ら れ た 個 ア メ リ カ で は 、 合 衆 国 憲 法 の 批 准 時 に 、 連 邦 政 府 が 人 民 を 武 装 解 除 し 、 常 設 軍 な い し 選 抜 民 兵 に よ っ て 統 治 を 弾 圧 す る 、 と い う や り 方 だ っ た の で あ る 。 こ れ こ そ イ ギ リ ス で 生 ︶ 。 じ た こ と で あ り 、 そ れ が 、 イ ギ リ ス 権 利 章 典 に お い て 、 武 器 を 所 有 す る 権 利 の 法 典 化 を 促 進 し た の で あ る ﹂ ︵ 598 で は 、 同 様 の 武 器 修 正 第 二 条 制 定 時 な い し そ れ 以 降 の 運 用 ・ 解 釈 598 599 ︵ 合 衆 国 憲 法 成 立 前 は 邦 憲 法 。 以 下 同 じ ︶ ６ 連 邦 政 府 が 、 武 器 を 剥 奪 す る こ と で 市 民 の 民 兵 を 壊 滅 さ せ う る 、 と い う 脅 威 ︱ は 、 ︶ こ 。 の 権 利 が ︱ ︱ イ ギ リ ス の 他 の 権 利 と は 異 な り ︱ ︱ 成 文 の 合 衆 国 憲 法 に 法 典 化 さ れ た 理 由 な の で あ る ﹂ ︵ 民 兵 を 禁 止 す る こ と で は な く 、 人 民 か ら 武 器 を 取 り 上 げ 、 選 抜 さ れ た 民 兵 又 は 常 設 軍 を 設 置 し 、 政 治 的 反 対 派 を 《論 Commentaries on the Laws of 検 討 こ す︵ れ る２︶４ ら 。 を ﹁ 以 ふ 下 ま に え 示 、 す ス よ カ う リ に ア 、 は 制 、 定 修 以 正 降 第 の 二 条 世 が 紀 、 に 採 お 択 い 直 て 後 、 か 修 ら 正 一 第 九 二 世 条 紀 ︶ を 末 。 解 ま 釈 で し 、 た ど 者 の の よ ほ う と に ん 解 ど 釈 す さ べ れ て て は き 、 た こ か の を 州 利 ア 所 ︵ て の を 、 持 い ２ う 保 ヴ 権 た ︶ か ち 障 ァ を 修 を 七 し ー 規 正 例 州 定 た モ ン ︶ 第 証 が も ト す 二 す 自 の 、 る 条 る 衛 と ノ 規 採 ︵ の 解 ー 定 択 た さ ス が 後 ︱ め れ︵ ・ お ２３ キ の か の る︶ 解 ︶ 個 。 ャ れ 釈 。 人 修 ロ て ラ ・ の 正 イ い 運 第 た 権 ナ 用 二 、 が 利 の を 条 マ 、 展 採 保 択 サ 独 開 障 前 チ 立 し 後 ュ か ー て 、 セ ら お さ ッ 権 り ら ツ 利 、 に ︶ 章 そ 同 に 典 れ 条 つ 採 は と い 択 、 類 て ま 憲 似 は で 法 の 、 の 制 規 自 間 定 定 衛 で 者 を の 制 の お た 定 世 い め さ 代 た に れ が 州 武 た こ 憲 器 州 の 法 を 憲 権 の 所 法 利 う 持 ︵ ペ を ち す ン い 、 る シ か 多 個 ル に く 人 ヴ 解 ︵ の ェ し 九 権 ニ 600 603 St. George Tucker ① 条 項 一 を 九 、 世 当 紀 裁 の 判 学 所 説 が に し よ て る い 解 る 釈 の と 同 じ よ う に 解 し て い た の で あ る ﹂ ︵ 605 し 、 例 ロ え ウ ︶ ば ル ﹄ 、 ︵ の タ 註 ッ 解 カ に ー お ︵ い て ︶ 、 は 修 、 正 修 第 正 二 第 条 二 の ︶ 条 権 は に 利 、 つ を ブ い ﹁ ラ て 自 ッ 、 衛 ク ど へ ス ん の ト な 権 ン 解 利 の 釈 ︵ ﹃ イ ル ギ ー リ ル ス に 法 よ 註 ろ 釈 う ︵ と も 、 憲 ︶ 法 ﹂ の と い 関 か 連 な さ る せ 条 て 項 解 も 釈 、 the right to self-defense 連 邦 議 会 に 、 人 民 の 武 装 を 解 除 す る 権 限 を 付 与 し と た 関 も 連 の づ と け 解 て す 述 る べ こ て と お は り で 、 き イ な ギ い リ 、 ス と 権 述 利 べ 章 典 て が い 民 た 兵 。 に さ お ら け ︵ に る た 、 武 だ ス ト ー リ ィ は 、 修 正 第 二 条 の 権 利 を 、 イ ギ リ ス 権 利 章 典 が 保 障 す る ﹁ 自 衛 の た め に 武 器 を 持 つ ﹂ 臣 民 の 権 利 England 606 609 し 同 章 典 は 主 体 を プ ロ テ ス タ ン ト に 限 定 し て い た ︶ William Rawle 器 所 有 を 保 障 し た わ け で ︵ は な ︱ い ︵ ２５ こ ︶ ︶ と 。 を ふ ま え る と 、 修 正 第 二 条 が 民 兵 に お け る 武 器 所 有 権 を 保 障 し た も の と 解 す る の で は 意 味 を な さ な い 説》 １８８ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 ︵ ︶ は 、 修 正 第 二 条 の 権 利 に 関 し て 、 次 の よ う に 述 べ て い た 。 ﹁ こ の 規 さ ら に 、 一 九 世 紀 末 に 至 っ て も 、 当 時 の 法 学 者 は 、 修 正 第 二 条 の 権 利 を 民 兵 の 役 務 と 関 連 づ け な い で 理 解 し て ③ ︵ 装 け 解 る 一 ︱ 除 審 九 に 議 世 反 な 紀 対 ど ︱ 末 す に の る お ︶ 学 。 論 い 説 者 て に は も よ 、 、 る そ 南 解 れ 北 釈 が 戦 、 争 武 後 に 器 、 を 南 所 部 持 諸 し 州 、 が 携 解 帯 放 す 奴 る 隷 憲 に 法 対 上 し の 武 権 装 利 解 を 除 侵 を 害 す す る る こ と も が の 問 で 題 あ と る さ と れ 主 た 張 際 し︵ 、 た２︶７ 武 で ︵ あ れ 、 合 衆 国 憲 ︶ 法 に に 取 反 り す 入 る れ 、 ら と れ い た う も こ の と で で あ あ︵ る る２︶６ が ！ 、 ﹂ ︵ こ 傍 の 点 権 部 利 分 に は 反 原 す 文 る イ い タ か リ な ッ る ク ︶ 法 。 も さ 、 ら そ に れ 、 が 一 州 九 で 世 あ 紀 れ の 連 立 邦 法 の に も お の Magna Charta １８９ い た 。 例 え ば ク ー リ ィ 610 613, 614 616 定 ︹ 修 正 第 二 条 ︺ の 表 現 か ら は 、 武 器 を 所 持 し 携 帯 す る 権 利 は 、 た だ 民 兵 に つ い て の み 保 障 さ れ る 、 と 推 論 さ れ Thomas M. Cooley る か も し れ な い 。 し か し 、 そ れ は 、 ︹ 修 正 第 二 条 の ︺ 制 定 意 図 に 照 ら し て 、 正 当 化 さ れ な い 解 釈 で あ る 。 ⋮ こ の よ っ て 再 興 さ れ た こ の 権 利 は 、 植 民 地 入 植 者 達 に よ っ て 自 由 な る こ の 地 に 伝 え ら れ 、 明 白 に わ が 国 の 大 憲 章 の の 、 チ ャ ー ル ズ 一 世 並 び に そ の 不 義 な 二 人 の 息 子 及 び そ の 後 継 者 に よ っ て 踏 み に じ ら れ 、 一 六 八 八 年 の 革 命 に 縮 減 さ れ 、 介 入 さ れ て は な ら な い 。 ⋮ 当 裁 判 所 の 意 見 は こ う で あ る 。 す な わ ち 、 元 来 わ が 先 祖 に 帰 属 し て い た も 使 用 さ れ る も の の み な ら ず 、 あ ら ゆ る 種 類 の 武 器 を 所 持 し 携 帯 す る こ の 権 利 は 、 い さ さ か で あ っ て も 、 侵! 害! さ! れ! 、 べ ら れ て い た 。 ﹁ 全 人 民 の 、 す な わ ち 、 民 兵 の み に 限 ら ず 、 老 い も 若 き も 、 男 子 ・ 女 子 ・ 少 年 も 、 民 兵 に よ っ て の で あ る と 解 す る も の が み ら れ た 。 例 え ば 、 ジ ョ ー ジ ア 州 最 高 裁 の 判 決 で は 、 次 の よ う に 修 正 第 二 条 に つ い て 述 一 方 、 一 九 世 紀 の 裁 判 所 の 判 例 に も 、 修 正 第 二 条 の 権 利 を 、 民 兵 と は 関 連 せ ず に 個 人 の 権 利 と し て 保 障 し た も ② 一 九 世 紀 の 州 裁 判 所 に よ る 解 釈 及 び 立 法 過 程 等 に お け る 議 論 《論 ︵ 銃 身 が 一 八 イ ン チ を 下 回 る 等 の 要 件 に 該 当 す る 銃 ︶ の ︶ ﹂ 所 が 持 あ ・ し て い た が 、 同 判 決 は 、 全 国 武 器 規 制 法 ︵ ス テ ィ ー ヴ ン ス ︵ ︶ は 、 ︶ 事 が 修 正 第 二 条 に 反 す る と し て 争 わ れ た も の で 件 ︵ 一 九 三 九 年 ︶ に 依 拠 し て 反 対 意 見 を 執 筆 ④ そ し 合 て 衆 、 国 合 最 衆 高 国 裁 最 の 高 判 裁 例 の に 判 お 例 け も る 、 解 武 釈 器 を 所 持 す る 個 人 の 権 利 と い う 解 釈 と 齟 齬 を 来 す も の で は な か っ︵ た２︶９ 。 一 方 、 武 扱 器 い に 使 つ 用 い す て る の こ 自 と 発 を 的 習 訓 得 練 さ に せ 備 る え こ る と 権 も 利 意 を 味 意 す 味 る す の る で の あ で る あ︵ 。 る２︶８ い ﹂ ︵ い か え ︱ る な ︶ 。 ら ば 、 公 の 秩 序 に 関 す る 法 に 従 い つ つ 、 616 618 ︵ あ っ た 。 そ の 法 廷 意 見 は 、 同 法 で 規 制 対 象 と な る 銃 United States v. Miller 使 用 が 、 同 判 決 の 時 点 で ﹁ 充 分 に 統 制 さ れ た 民 兵 ﹂ の 保 持 等 と の ﹁ 合 理 的 関 連 性 John Paul Stevens で る あ か る の と 証 い 明 う が こ な と い は の で で き 、 ﹁ な 当 い 裁 ﹂ 、 判 と 所 述 は べ 、 て 修 い︵ 正 た３︶０ 第 。 二 こ 条 れ が を 、 ふ そ ま の え よ つ う つ な 、 武 ス 器 テ の ィ 所 ー 持 ヴ 及 ン び ス 携 は 帯 、 へ ﹁ の 権 利 判 を 決 保 で 障 、 す 当 る 裁 も 判 の reasonable relationship 所 が 採 用 し た こ の 修 正 条 項 ︹ 修 正 第 二 条 ︺ に つ い て の 見 解 ︱ ︱ す な わ ち 、 同 条 は 、 一 定 の 軍 事 目 的 で 武 器 を 所 持 Miller し 携 帯 す る 権 利 を 保 障 す る と い う こ と 、 し か し 、 軍 事 以 外 の 武 器 の 使 用 及 び 所 有 を 規 制 す る 立 法 府 の 権 限 を 縮 減 National Firearms Act Miller 忠 す 実 る な も 解 の 釈 で な は の な で い あ と る い う ﹂ 、 こ と と 述 ︱ べ ︱ て は い︵ 、 た３︶１ い 。 ず し れ か も し 、 ス 同 カ 条 リ の ア 文 に 言 よ の れ 最 ば も 、 自 然 な 解 判 釈 決 で は あ 、 っ ス て テ 、 ィ そ ー の ヴ 採 ン 択 ス の が 歴 い 史 う に よ 最 う も る こ と 以 上 の も の を 含 む 。 つ ま り 、 そ の 実 効 的 な 使 用 に の た め に 、 武 器 を 所 持 す る 者 に 準 備 さ せ る よ う 、 武 器 を る 。 た だ し 、 政 府 は 、 充 分 統 制 さ れ た 民 兵 を 有 す る こ と は で き る 。 武 器 を 携 帯 す る と い う こ と は 、 た ん に 所 持 す 説》 を 所 持 し 携 帯 す る 権 利 を 有 す る の で あ っ て 、 そ の た め に 、 法 に よ る い か な る 許 可 な い し 規 制 も 不 要 と す る の で あ 規 定 の 意 義 は 、 疑 い も な く 次 の と お り で あ る 。 す な わ ち 、 人 民 は 、 そ こ か ら 民 兵 が 採 用 さ れ る の で あ る が 、 武 器 １９０ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 ま り 、 長 く 行 わ れ て き た 、 重 罪 犯 ︵ ︶ 及 び 精 神 障 害 者 ︵ ︶ に よ る 武 器 所 持 の 禁 止 、 あ る い は 、 学 は 、 無 制 約 な も の で は な い 。 ﹁ ⋮ こ の 法 廷 意 見 の い か な る 部 分 も 、 次 の も の に 疑 い を 差 し 挟 む も の で は な い 。 つ こ の よ う に 、 修 正 第 二 条 が 、 民 兵 と 関 連 づ け ら れ な い 、 個 人 の 武 器 所 持 権 を 保 障 す る も の と し て も 、 そ の 権 利 ７ 修 正 第 二 条 の 権 利 と そ の 限 界 い 見 ︵ が 採 ︱ 用 す る 修 ︶ 正 。 第 二 条 の 始 原 的 理 解 ︵ ︶ は 、 合 衆 国 最 高 裁 の 先 例 に よ っ て も 排 除 さ れ な い も の で あ る 、 と 述 べ た に 過 ぎ な い 、 と 解 釈 す る ﹂ 。 こ れ ら の 検 討 も ふ ま え つ つ 、 結 論 と し て 、 ス カ リ ア 法 廷 意 を 遵 守 す る 市 民 が 一 般 に は 所 有 し な い 、 短 銃 ︵ ︶ の よ う な 武 器 は 、 修 正 第 二 条 が 保 障 し な に 解 釈 し う る も の で も 、 修 正 第 二 条 の 権 利 の 内 実 を 詳 説 し た も の で も な く 、 ﹁ 当 裁 判 所 は 、 ⋮ Miller 校 及 び 政 府 施 設 等 の 慎 重 な 配 慮 が 求 め ら れ る 場 所 で の 武 器 携 帯 禁 止 立 法 、 あ る い は 、 武 器 の 商 業 的 販 売 に 対 し 条 short-barreled shotguns 件 及 び 資 格 要 件 を 賦 課 す る こ と 、 で あ る ﹂ 。 ﹁ 当 裁 判 所 は 、 こ れ ら の 適 法 と 推 定 さ れ る 規 制 措 置 を 、 例 示 の も の と original understanding に し お て い 同 て 定 一 す 般 る 的 。 に こ 使 の 用 リ さ ス ︵ れ ト て は ︱ い 、 た 網 ﹂ 羅 も︵ 的 ３２ な の ︶ ︶ 。 で も あ の り を 、 意 そ 図 れ し は た 、 も 危 の 険 で か は つ な 異 い 常 ﹂ 。 な さ 武 ら 器 に の 、 携 保 帯 障 を さ 禁 れ 止 る し 武 て 器 き は た 、 歴 ﹁ 史 そ 的 の 伝 時 統 点 621 622, 625 に よ っ て も 裏 付 け ら れ る mentally ill １９１ こ れ ら を ふ ま え た う え で 、 最 後 に 、 本 件 規 制 の 合 憲 性 判 断 へ と 向 か う 。 ﹁ 本 件 法 令 は 、 自 宅 に お け る 拳 銃 所 持 felons を 全 面 的 に 禁 止 す る も の で あ る 。 そ れ は ま た 、 自 宅 に あ る い か な る 適 法 な 武 器 も 、 分 解 し て お く か 、 又 は 引 金 停 626 627, n. 26 止 装 置 で 常 時 拘 束 し て お き 、 使 用 不 能 に し て お く こ と を 要 請 す る ﹂ 。 ﹁ 自 己 防 御 と い う 固 有 の 権 利 は 、 修 正 第 二 条 判 決 は 、 法 《論 そ し て 、 本 稿 の 見 地 か ら 注 目 さ れ る の は 、 ス カ リ ア 法 廷 意 見 が 、 修 正 第 二 条 が 保 障 す ︵ る 権 利 の 制 約 に つ い ︶ て の 、 ８ ﹁ 憲 法 上 の 権 利 ﹂ 保 障 と ﹁ 利 益 衡 量 ﹂ の 間 ︱ ︱ ス カ リ ア ブ ラ イ ヤ ー 論 争 を 常 時 使 用 不 能 に し て お く 要 件 も 、 ﹁ ⋮ 自 己 防 御 と い ︱ う 適 法 ︵ ３３ な ︶ ︶ 。 中 核 的 目 的 の た め に 使 用 す る こ と を 市 民 に 不 可 能 に さ せ る も の で あ っ て 、 し た が っ て 違 憲 で あ る ﹂ ︵ 628 629, 630 反 審 対 査 意 基 見 準 と を 、 定 ス 立 カ し リ た ア う と え の で 間 判 の 断 ﹁ す 論 る 争 こ ﹂ と が を 、 強 鮮 く 明 拒 に 否 示 す し る て 点 い︵ で る３︶４ あ 。 る 。 そ れ は 、 ブ ラ イ ヤ ー ＝ ︵ １ ︶ 修 正 第 二 条 が 保 障 す る 権 利 の 制 約 と 憲 法 判 断 ︱ ︱ ブ ラ イ ヤ ー 裁 判 官 反 対 意 見 Stephen G. Breyer ブ ラ イ ヤ ー は 、 仮 に 修 正 第 二 条 が 個 人 の 自 己 防 御 と い う 個 別 の 利 益 を 保 障 す る も の と 解 釈 さ れ る と し て も 、 本 的 に 禁 止 す る こ と は 、 無 効 で あ る ﹂ 。 ま た 、 ︵ 本 件 原 告 ︹ 被 上 告 人 ︺ の 拳 銃 に 適 用 さ れ る 限 度 で ︶ 自 宅 に お け る 武 器 自 宅 に お け る 自 己 防 御 の た め に 、 ア メ リ カ 人 に よ っ て 選 ば れ た 最 も 一 般 的 な 武 器 な の で あ っ て 、 そ の 使 用 を 全 面 に な っ て い な い 。 ﹁ ⋮ ア メ リ カ 人 は 、 拳 銃 を 、 自 己 防 御 の た め の 武 器 の 真 髄 と 解 し て き た の で あ る 。 ⋮ 拳 銃 は 、 の で あ る ﹂ 。 長 距 離 銃 の よ う な 他 の 武 器 所 持 が 認 め ら れ る 限 り 、 拳 銃 所 持 規 制 は 許 容 さ れ る と い っ た 主 張 は 答 え 持 ﹂ し 用 い る う え で 最 も 推 奨 さ れ て き た 武 器 ﹄ を 、 自 宅 に お い て 禁 止 す る の は 、 憲 法 上 の 審 査 を 通 過 し え な い も て き た 審 査 基 準 の い か な る も の に よ っ た と し て も 、 ﹃ わ が 国 に お い て 、 自 身 の 家 及 び 家 族 を 保 護 す る た め に ﹁ 所 て 財 産 を 保 護 す る 必 要 性 が 最 も 高 い 場 所 で あ る 自 宅 に も 及 ん で い る の で あ る 。 列 挙 さ れ た 憲 法 上 の 権 利 に 適 用 し 説》 的 に 選 ば れ た 類 い の ﹃ 武 器 ﹄ 全 体 の 禁 止 へ と 至 る も の で あ る 。 の み な ら ず 、 こ の 禁 止 は 、 自 分 自 身 、 家 族 、 そ し の 権 利 に と っ て 核 心 的 な も の で あ っ た 。 本 件 拳 銃 規 制 は 、 ア メ リ カ 社 会 に よ っ て 、 こ の 適 法 な 目 的 の た め に 圧 倒 １９２ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 out of proportion ︵ ︶ 仕 方 な い し そ の 限 度 で 、 ︹ 憲 法 上 ︺ 保 障 さ れ た を 複 合 的 な 仕 方 で 含 ん で い る 場 合 に は 、 ﹁ 合 衆 国 最 高 裁 は 、 一 般 に 、 当 該 制 定 法 が 、 同 法 が 他 の 重 要 な 政 府 利 益 １９３ よ う に ︶ 違 憲 性 を 実 際 上 推 定 す べ き 状 況 で は な い 、 と い う こ と を 示 唆 す る ﹂ 。 当 該 立 法 が 競 合 す る 憲 法 上 の 利 益 お か れ て い る と い う 事 実 は 、 銃 規 制 立 法 の 審 査 は 、 裁 判 所 が ︵ 合 理 性 審 査 の よ う に ︶ 合 憲 性 あ る い は ︵ 厳 格 審 査 の の 安 全 へ の 配 慮 に か か る 利 益 と の 間 の 衡 量 へ と 至 る と い う 。 ﹁ 憲 法 上 の 等 式 に お い て 、 両 方 の 辺 に 重 要 な 利 益 が 実 際 上 は ﹁ 利 益 衡 量 審 査 ︵ interest-balancing inquiry に 有 益 な 効 果 を も た ら す こ と と 均 衡 を 失 す る ︶ ﹂ 、 つ ま り 、 修 正 第 二 条 が 保 障 す る 利 益 と 、 政 府 に よ る 公 共 す べ き で あ る 、 と 主 張 し て い た こ と に 言 及 し つ つ 、 彼 は 、 厳 格 審 査 を 銃 規 制 立 法 に 理 論 上 適 用 し よ う と す る と 、 憲 審 査 に つ い て は 、 極 め て 重 要 な 政 府 利 益 を 達 成 す る た め に 密 接 に 適 合 し て い る か を 検 討 す る 、 厳 格 審 査 を 採 用 こ こ で 興 味 深 い の は 、 ブ ラ イ ヤ ー が 示 す 憲 法 判 断 の 枠 組 み で あ る 。 本 件 で 原 告 ︵ 被 上 告 人 ︶ が 、 本 件 法 令 の 違 第 い 二 点 条 で が 比 立 例 法 的 府 と に 思 よ わ る れ 規 る 制 賦 に 課 対 を し 、 て 銃 広 所 く 持 残 者 し に て 課 お す い も た の 領 で 域 あ に る 収 。 ま こ る れ も ら の の で 状 あ︵ 況 る３︶５ か ﹂ 。 ら す れ ば 、 特 別 区 の 法 令 は 、 修 正 い て 懸 念 し 、 そ し て 同 時 に 、 本 件 法 令 は 、 修 正 第 二 条 が 採 択 さ れ た 当 時 に 存 在 し た 制 約 と 同 じ ぐ ら い 重 大 で は な 令 は 、 都 市 部 に お け る 銃 に よ る 死 傷 に 特 に 関 連 し 、 か つ 、 武 装 し た 犯 罪 者 が 圧 倒 的 に 好 む 武 器 で あ る 、 拳 銃 に つ て 限 定 さ れ 、 か つ も っ ぱ ら 都 市 部 の 地 域 に の み 影 響 が あ る と い う 点 で 、 都 市 犯 罪 の 問 題 に 適 合 し て い る 。 本 件 法 る と 合 理 的 に 結 論 づ け る こ と は で き る の で あ る 。 本 件 法 令 は 、 範 囲 に お い て 地 域 的 で 、 し た が っ て 、 規 模 に お い と っ て 極 め て 重 要 性 の あ る 目 的 、 す な わ ち 、 生 命 を 救 い 、 危 害 を 防 止 し 、 犯 罪 を 減 少 さ せ る と い う 目 的 を 促 進 す 己 防 御 の た め に 武 器 を 入 手 す る こ と を 市 民 に 保 障 す る こ と に あ っ た と し て も 、 ﹁ 立 法 者 は 、 当 該 法 令 が 、 公 に 件 法 令 に よ る 規 制 は 同 条 に 反 し な い 、 と の 反 対 意 見 を 執 筆 し た 。 つ ま り 、 修 正 第 二 条 起 草 者 の 目 的 の 一 つ が 、 自 《論 結 論 に 至 っ て い︵ る３︶７ 。 至 っ た 極 め て 重 大 な 懸 念 ︶ ﹂ で あ り 、 か つ 、 修 正 第 二 条 の 要 請 に も 合 致 す る と し て 、 本 件 法 令 は 合 憲 で あ る と の ︵ ︶ に 、 均 衡 を 失 す る こ と な く 、 比 例 的 に 応 答 す る も の ︵ 法 が い っ そ う ふ さ わ し い 。 以 上 の 枠 組 み を 前 提 に 、 ブ ラ イ ヤ ー は 、 結 論 と し て 、 本 件 法 令 は 、 ﹁ 特 別 区 が 採 用 に 立 法 府 の 判 断 に 敬 譲 し て い る こ と な ど も ふ ま え る と 、 本 件 で は 、 よ り 厳 格 な ア プ ロ ー チ よ り も 、 以 上 の よ う な 手 る 下 こ す と の が は あ 裁 り 判 う 所 る︵ で が３︶６ な 、 け 本 れ 件 ば で な は ら 先 な 例 い と 。 い あ う る 意 分 味 野 で で の は 経 、 験 一 が 方 最 の 高 憲 裁 法 に 上 は の 乏 論 し 拠 い に こ 重 と き や を 、 置 経 く 験 判 の 断 あ へ る と 州 裁 裁 判 判 所 所 が 等 導 で か は れ ら 、 立 法 府 の 経 験 的 判 断 を 尊 重 す る が 、 当 該 立 法 が 憲 法 上 の 境 界 線 を 越 え る か 否 か に つ い て 最 終 的 に 憲 法 判 断 を き た の で あ る ﹂ 。 こ の 基 準 を 用 い る 際 、 最 高 裁 は 、 よ り 優 れ た 専 門 的 知 識 や 事 実 認 識 に か か る 制 度 上 の 能 力 等 か 選 挙 法 事 件 、 言 論 に 関 す る 事 件 、 そ し て 適 正 手 続 に 関 す る 事 件 を 含 む 、 様 々 な 憲 法 判 断 の 文 脈 で こ れ を 適 用 し て ロ 明 利 ー ら 益 チ か に ︵ に 賦 優 課 れ を た 課 、 す よ も り の 制 で 限 あ 的 る で か な 、 ︶ い を に 代 問 は 替 う 先 手 の 例 段 で が の あ な 有 る い 無 。 、 の ⋮ と 双 い い 方 か う を な 、 考 る 支 慮 解 持 す 答 し る も え 。 、 な ⋮ 競 法 合 い 廷 す 指 意 る 摘 見 利 と が 益 は 、 に 逆 こ 対 に の す 、 種 る ⋮ の 制 合 ﹃ 定 衆 比 法 国 例 の 最 性 影 高 ﹄ 響 裁 ア と は プ 、 、 “proportionality”approach ︵ ２ ︶ ﹁ 利 益 衡 量 ﹂ を め ぐ る 応 酬 proportion- さ ら に 本 稿 の 見 地 か ら 興 味 深 い の は 、 ブ ラ イ ヤ ー と ス カ リ ア と の 間 の 、 憲 法 判 断 の 枠 組 み を め ぐ る 議 論 の 応 酬 compelling concerns ① で あ 反 る ﹁ 。 利 益 衡 量 ﹂ と し て の 憲 法 上 の 権 利 ︱ ︱ ス カ リ ア の 応 答 ate, not a disproportionate ブ ラ イ ヤ ー の 主 張 に 対 し て 、 ス カ リ ア は 猛 然 と 反 発 す る 。 ﹁ 当 裁 判 所 は 、 他 の 憲 法 上 列 挙 さ れ た 権 利 で 、 そ の 説》 １９４ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 以 上 の 検 討 を 経 て 、 ス カ リ ア は 次 の よ う に 法 廷 意 見 を 結 ぶ 。 ﹁ 当 裁 判 所 は 、 わ が 国 に お け る 拳 銃 に よ ︵ る 暴 力 ︶ 行 来 の 評 価 に 委 ね ら れ る と し て も 、 修 正 第 二 条 は 、 法 を 遵 守 す る 有 責 な 市 民 が 、 ︱ ︵ 家 ３８ ︶ 庭 ︶ 。 を 護 る た め に 武 器 を 用 い る 権 利 を 、 そ の 他 一 切 の 利 益 を 越 え て 昇 華 さ せ て い る の は 、 確 か な の で あ る ﹂ ︵ で あ る ︱ ︱ ブ ラ イ ヤ ー 裁 判 官 は 今 、 人 民 の た め に そ れ を あ ら た め て 行 う の で あ る 。 そ し て 、 他 の ど ん な も の が 将 修 正 第 二 条 も 、 い さ さ か も 異 な る も の で は な い 。 修 正 第 一 条 と 同 様 に 、 そ れ は 、 人 民 に よ る 利 益 衡 量 の 結 果 な の さ れ る こ と を 含 む の で あ る が 、 し か し 、 著 し く 人 気 が な く 、 誤 っ た 見 解 の 表 明 に つ い て は 、 除 外 さ れ て い な い 。 言 論 の 自 由 を 保 障 し て お り 、 そ れ は 、 わ い せ つ 表 現 、 文 書 誹 毀 ︵ ︶ 、 そ し て 国 家 機 密 の 暴 露 に つ い て は 除 外 そ の 射 程 が あ ま り に 広 範 で あ る と 考 え る か 否 か に 関 わ ら ず 、 そ う な の で あ る 。 ⋮ 修 正 第 一 条 は 、 人 民 が 批 准 し た 程 を 持 っ て 奉 じ ら れ て い る の で あ っ て 、 そ れ は 、 将 来 の 立 法 府 、 あ る い は ︵ そ の う え ︶ 将 来 の 裁 判 官 で さ え も 、 憲 法 上 の 保 障 と は 到 底 い え な い の で あ る 。 憲 法 上 の 権 利 は 、 人 民 が 採 択 し た と き に 有 し て い た と 解 さ れ て い た 射 手 か ら 引 き 離 し た の で あ る 。 そ の 有 効 性 を 、 将 来 の 裁 判 官 の 評 価 に 服 せ し め る よ う な 憲 法 上 の 保 障 と い う の は 、 か 否 か を 各 事 案 ご と に 判 断 す る 権 能 を 、 政 府 ︱ ︱ 合 衆 国 政 府 の 第 三 の 部 門 ︹ 司 法 府 ︺ で さ え も そ う で あ る ︱ ︱ の 一 切 知 ら な い 。 ︹ 憲 法 典 に ︺ 権 利 を 列 挙 す る 、 ま さ に そ の こ と が 、 当 該 権 利 が 真 に 主 張 す る に 値 す る も の で あ る 核 心 的 保 障 が 、 独 自 の ﹃ 利 益 衡 量 ﹄ ア プ ロ ー チ ︵ a freestanding“interest balancing”approach 為 を め ぐ る 問 題 を 認 識 し て お り 、 か つ 、 拳 銃 所 持 の 禁 止 が 解 決 策 と な る と 考 え る 、 多 く の 法 廷 助 言 者 libel １９５ が 示 し て い る 懸 念 を 、 真 剣 に 受 け 止 め る も の で あ る 。 合 衆 国 憲 法 は 、 コ ロ ン ビ ア 特 別 区 に 、 こ れ ら の 問 題 に 対 処 634 635 す る 様 々 な 手 段 を 残 し て い る ⋮ 。 し か し 、 憲 法 上 の 権 利 と し て 奉 じ ら れ て い る と い う こ と は 、 一 定 の 政 策 上 の 選 amici 択 肢 は 必 然 的 に 排 除 さ れ る の で あ る 。 そ れ に は 、 自 宅 に お い て 自 己 防 御 の た め に 所 持 し 用 い ら れ る 拳 銃 の 絶 対 的 ︶ に 服 し た も の を 、 《論 ブ ラ イ ヤ ー の 筆 致 は さ ら に 、 ス カ リ ア 法 廷 意 見 の 方 法 論 的 基 礎 で あ る 、 ﹁ 文 言 主 義 ﹂ 的 ア プ ロ ー チ の 根 本 的 批 る も こ の と よ が り 困 ず 難 っ で と あ︵ 劣 る３︶９ っ ﹂ 。 て い る 。 少 な く と も 、 私 は 、 法 廷 意 見 が 到 達 し た 一 定 の 結 論 の 基 礎 に あ る 理 由 付 け を 理 解 す 批 判 し う る も の と な る の で あ る ﹂ 。 ﹁ 法 廷 意 見 の 方 法 論 は 、 私 か ら み れ ば 、 実 際 の と こ ろ 、 透 明 性 に お い て 、 私 の の 手 法 が 持 つ 不 可 避 的 な 透 明 性 が 、 裁 判 官 の 理 由 付 け を 抜 き 身 の 状 態 に さ せ 、 そ の 結 果 、 す べ て の 者 が 理 解 で き 、 立 法 が そ れ に 与 え る 影 響 を 評 価 す る こ と が 求 め ら れ る ︱ ︱ こ そ が 、 裁 判 官 の 選 択 に 制 限 を 画 す る の で あ っ て 、 こ の 判 断 が 求 め ら れ る が 、 ﹁ ま さ に こ の ア プ ロ ー チ の 本 質 ︱ ︱ 関 連 す る 利 益 に つ い て 慎 重 な 同 定 が 要 求 さ れ 、 当 該 は 最 高 裁 が 憲 法 の 他 の 領 域 で も 用 い て き た も の で あ る 。 た し か に 、 こ の よ う な ア プ ロ ー チ の 適 用 に は 裁 判 所 自 身 を ﹁ 裁 判 官 に 力 を 与 え る ︵ ︶ ﹂ 利 益 衡 量 審 査 ︵ ︶ と し て 批 判 す る 。 し か し 、 こ の よ う な 手 法 こ れ に 対 し て ブ ラ イ ヤ ー は 、 そ の 反 対 意 見 で さ ら に 反 駁 す る 。 ス カ リ ア 法 廷 意 見 は 、 ブ ラ イ ヤ ー の ア プ ロ ー チ ② 宣 明 経 す 験 る 的 の ・ は 衡 、 量 当 的 裁 司 判 法 所 判 の 断 役 の 割 必 で 要 は 性 な ︱ い ︱ 、 ブ と ラ い イ う ヤ こ ー と の で 再 あ 反 る 論 ﹂ ︵ る 者 は い る 。 そ れ に は お そ ら く 異 論 の 余 地 が あ る が 、 し か し 異 論 の ︶ 。 余 地 が な い の は 、 修 正 第 二 条 が 死 に 絶 え た と 636 判 に 及 ぶ 。 ﹁ ⋮ 法 廷 意 見 は 、 よ り 重 要 な 問 い を 無 視 し て い る 。 つ ま り 、 憲 法 制 定 者 が 修 正 第 二 条 を 制 定 し た 目 的 634 が あ る と し て 、 彼 ら が 予 測 し え な か っ た 現 代 の 状 況 に 、 そ れ を ど う や っ て 適 用 す べ き な の か 、 と い う こ と で あ る 。 judge-empowering 議 論 の 便 宜 上 、 憲 法 制 定 者 は 、 修 正 第 二 条 が あ る 程 度 の 自 己 防 御 の た め の 保 護 を 与 え る も の と 意 図 し て い た と し 説》 そ し て 、 銃 に よ る 暴 力 が 深 刻 な 問 題 と な っ て い る よ う な 社 会 に お い て 、 修 正 第 二 条 は 時 代 遅 れ に な っ た 、 と 考 え 禁 止 も 含 ま れ る 。 た し か に 、 常 設 軍 が わ が 国 民 の 誇 り で あ り 、 充 分 に 訓 練 さ れ た 警 察 力 が 個 人 の 安 全 を 提 供 し 、 １９６ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 １９７ 点 に つ い て 微 妙 な 判 断 が 求 め ら れ る こ と も あ る 。 ﹁ 私 は そ れ を 受 け 入 れ よ う と 考 え て い る 。 し か し 、 決 す べ き 問 の よ う に 反 論 す る 。 歴 史 分 析 は 困 難 な 手 法 で あ る 場 合 も あ り 、 ど の 資 料 を 参 照 し ど う 解 釈 す る か 、 な ど と い っ た 観 考 的 え 判 る 断 が が 、 入 そ り れ 込 自 み 身 、 の そ 要 れ 請 ら を は 満 そ た の さ 分 な 析 い の 、 内 と に 批 覆 判 い し 隠 て さ い れ た る 。 、 彼 と に い よ う れ の ば で 、 あ ス っ︵ カ た４︶１ リ 。 ア こ の れ 歴 に 史 対 的 し 手 て 法 ス に カ も リ 、 ア 無 は 数 、 の 次 主 テ ィ ー ヴ ン ス は 、 伝 統 や 歴 史 に 焦 点 を あ て た ス カ リ ア の 解 釈 方 法 は 、 客 観 性 を 標 榜 し 司 法 的 抑 制 を 枢 要 な 美 徳 と で も 応 答 し て い る 。 こ れ は 、 直 接 に は 同 事 件 で 示 さ れ た ス テ ィ ー ヴ ン ス の 反 対 意 見 に 答 え る も の で あ る が 、 ス 市 等 の 拳 銃 所 持 規 制 条 例 等 が 修 正 第 二 条 ・ 修 正 第 一 四 条 に 反 す る と し て 争 わ れ た 事 件 。 す ぐ 次 で 言 及 す る ︶ の 個 別 意 見 な お 、 ス カ リ ア は 、 自 身 の ア プ ロ ー チ に 対 す る 根 本 的 批 判 に つ い て 、 判 決 後 の 別 事 件 ︵ イ リ ノ イ 州 シ カ ゴ れ 求 ら め の ら 問 れ い る に の 答 で え あ る る こ 。 と 不 は 十 で 分 き な な︵ 歴 い４︶０ 史 ﹂ 。 的 検 討 と 、 司 法 的 独 断 ︵ judicial ipse dixit 題 は 、 歴 史 に 焦 点 を 当 て た 手 法 が 、 司 法 に よ る 貴 族 主 義 的 な 合 衆 国 憲 法 の 起 案 を 抑 制 す る う え で 完! 璧! な! 方! 法! で あ Heller る か 、 と い う も の で は な い 。 そ れ は 、 不 完 全 な 世 界 に お い て 、 利! 用! し! う! る! 最! 善! の! 手! 法! で あ る か 、 と い う こ と で あ ︶ と を 組 み 合 わ せ る こ と で は 、 こ に は 、 判 断 ︱ ︱ そ の 判 断 を 導 き 、 そ の 判 断 行 動 を 透 明 に さ せ る 、 憲 法 分 析 の 枠 組 み に お い て 行 わ れ る 司 法 判 断 が 、 ら の 問 題 を 無 視 し て も よ い と 制 定 者 が 意 図 し て い た と 我 々 が 考 え な い 限 り 、 本 件 で の 問 題 の よ う な 問 い に 答 え る が 引 き 起 こ し う る 、 事 故 死 や 自 殺 の 虞 れ に つ い て 、 制 定 者 は ⋮ 配 慮 を 欠 い て い た の だ ろ う か 。 将 来 の 世 代 は こ れ も し れ な い 子 ど も 達 の こ と を 、 制 定 者 は 案 じ な か っ た の だ ろ う か 。 装 填 さ れ た 、 都 市 部 で す ぐ に 入 手 で き る 拳 銃 者 が 意 図 し て い た と い う こ と を 意 味 す る の だ ろ う か 。 親 の 寝 室 の テ ー ブ ル に 置 か れ た 、 装 填 し た 銃 を 持 ち 出 す か よ う 。 そ れ は 、 水 泳 プ ー ル 、 駐 車 場 、 運 動 場 の 近 く で 、 弾 丸 を 装 填 し た 銃 を 所 有 す る 権 利 を も 保 障 す る と 、 制 定 《論 う 点 で 、 重 判 要 決 な は 判 、 例 そ の れ 一 ま つ で で 必 あ ず っ︵ し た４︶３ も 。 十 ま 分 た 議 、 論 特 さ に れ 銃 て 規 こ 制 な を か め っ ぐ た る と 問 い 題 い が う 深 る 刻 、 な 修 政 正 治 第 課 二 題 条 と の な 意 っ 義 て を い 明 る 確 ア に メ し リ た カ と に い １ 判 決 の 意 義 検 討 し て お き た い 。 以 上 、 や や 詳 細 に Heller 判 決 法 廷 意 見 に よ っ て 、 合 衆 国 全 域 で 行 わ れ て い る 銃 規 制 立 法 の 合 憲 性 が 疑 問 に あ っ て 、 極 め て 大 き な イ ン パ ク ト を 及 ぼ し う る も の で も あ っ た 。 こ の 点 は 、 す で に 各 反 対 意 見 で も 懸 念 が 示 さ れ Heller ︶ ﹂ は 、 こ て お り 、 ブ ラ イ ヤ ー は 、 Heller the Court’ s announcement of a new constitutional rights ︵ 付 さ れ る 可 能 性 が 生 じ う る こ と を 懸 念 し て い た 。 ま た 、 ス テ ィ ー ヴ ン ス も 、 自 己 防 御 の た め の 武 器 所 持 権 と い う 、 Heller ﹁ 法 廷 意 見 に よ る 、 新 た な 憲 法 上 の 権 利 の 宣 明 判 決 の 論 旨 を 追 い か け た が 、 こ こ で は 本 稿 の 見 地 か ら 、 若 干 の 憲 法 解 釈 論 上 の 問 題 を Ⅱ 静 態 的 憲 法 解 釈 の 行 方 で あ あ︵ る る４︶２ い ﹂ ︵ は 傍 死 点 刑 部 の 分 合 は 憲 原 性 文 ︱ イ ︱ タ に リ お ッ い ク ︶ て 。 、 あ! る! 歴 史 的 手 法 は 、 あ! る! 妥 当 な 立 証 基 準 に 従 え ば 、 同 一 の 結 論 へ と 至 る の 示 さ れ る 最 も 異 論 の 余 地 あ る 論 点 ︱ ︱ 例 え ば 、 堕 胎 禁 止 の 合 憲 性 、 自 殺 幇 助 、 あ る い は 同 性 間 の ソ ド ミ ー 行 為 、 民 主 政 過 程 に も よ り ず っ と 介 入 的 で な い と い う こ と は 、 一 切 の 疑 い を 越 え て い る も の と 考 え る 。 ⋮ 当 裁 判 所 に 提 説》 法 よ り 、 は る か に よ い こ と が 明 ら か で あ る か 、 と い う こ と で あ る 。 私 は 、 こ の 手 法 が 、 よ り ず っ と 主 観 的 で な く 、 る 。 あ る い は 実 際 の と こ ろ 、 こ れ よ り 狭 い か も し れ な い 。 つ ま り 、 そ れ は 、 ス テ ィ ー ヴ ン ス 裁 判 官 が 提 案 す る 手 １９８ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 Heller い に つ い て 、 そ の 権 利 が ア メ リ カ の 歴 史 と 伝 統 に 深 く 根 ざ し た も の で あ る か 、 と い う テ ス ト を 用 い 、 に 反 す る と し て 争 わ れ た 事 件 で 、 合 衆 国 最 高 裁 は 、 こ の 点 に つ い て こ れ を 肯 定 し た 。 す な わ ち 、 最 高 裁 は 、 修 正 判 決 か ら 二 年 後 、 イ リ ノ イ 州 シ カ ゴ 市 等 に お け る 、 同 種 の 拳 銃 所 持 規 制 条 例 等 が 、 修 正 第 二 条 及 び 修 正 第 一 四 条 対 に し よ て る の 規 み 制 な で ら は ず な 、 く 州 、 等 州 に 又 対 は し 自 て 治 も 体 適 等 用 に が よ あ る る 規 か 制 、 に と 対 い し う て 問 も 題 主 ︱ 張 ︱ し は う 、 る な か お の 残 問 さ 題 れ ︱ た ︱ ま 修 ま 正 で 第 あ 二 っ︵ 条 た４︶５ は 。 、 し 連 か 邦 し 政 、 府 同 に 解 釈 さ れ た 修 正 第 二 条 の 意 義 ︵ 自 己 防 御 の た め に 武 器 を 所 持 し 携 帯 す る 権 利 が 憲 法 上 認 め ら れ て い る こ と ︶ が 、 連 邦 本 的 に は コ ロ ン ビ ア 特 別 区 と い う 連 邦 直 轄 地 に お け る 法 令 の 合 憲 性 を め ぐ る 判 断 で あ っ た た め 、 同 判 決 に よ っ て さ ら に 、 判 決 は 、 合 衆 国 憲 法 の 修 正 条 項 に 関 す る 適 用 問 題 に も 影 響 を 及 ぼ し た 。 つ ま り 、 同 判 決 は 、 基 の い は は 確 二 か 〇 で 世 あ 紀 る の ﹂ 、 い と ず 述 れ べ で て 想 い︵ 定 た４︶４ さ 。 れ た も の よ り も 、 は る か に い っ そ う 積 極 的 な 司 法 の 役 割 を 生 じ さ せ る も の と な る と と な る 点 を 憂 慮 し 、 Heller 第 二 条 の 権 利 が 、 合 衆 国 憲 法 修 正 第 一 四 条 第 一 節 の 適 正 手 続 条 項 を 通 じ て 州 に 対 し て も 適 用 さ れ る か 、 と い 判 判 う 決 決 問 Heller １９９ を 引 用 し つ つ 、 自 己 防 御 は 、 古 く か ら 今 日 に 至 る ま で 多 く の 法 領 域 で 承 認 さ れ た 基 本 的 権 利 で あ り 、 Heller Heller が に あ よ る れ も ば の 、 と 個 判 人 断 の し︵ 自 た４︶６ 己 。 防 こ 御 う は し 修 て 正 、 第 二 条 の 判 中 決 核 の 的 趣 構 旨 成 は 要 、 素 連 で 邦 あ 政 る 府 、 の な み ど な と ら し ず て 州 、 に 修 対 正 し 第 て 二 も 条 及 が ぶ 州 こ に と 対 と し な て っ も た 適 。 用 判 決 が 、 ﹁ 極 め て 重 要 な 全 国 的 政 策 決 定 過 程 に お い て 、 一 八 世 紀 、 一 九 世 紀 、 あ る れ ま で 確 立 し た 理 解 を 覆 し 、 銃 規 制 が 許 さ れ る 範 囲 を 画 す る と い う 、 極 め て 困 難 な 責 務 を 将 来 の 事 件 に 委 ね る こ 《論 。 に 、 ③ そ こ は 、 ﹁ そ の 表 決 者 に よ っ て 理 解 さ れ る べ き も の ﹂ 、 す な わ ち 、 合 衆 国 憲 法 の 制 定 時 に お け る 、 法 律 学 的 理 解 に 限 定 ま ず 何 よ り も 、 ① ﹁ 成 文 化 ﹂ さ れ た 憲 法 典 、 つ ま り 、 そ の ﹁ 文 言 ﹂ を 対 象 と す る も の で あ っ て 、 ② そ の ﹁ 文 言 ﹂ な い し 法 律 学 的 意 義 ﹂ を 排 除 す る も の で あ る 、 と い う こ と で あ る ︵ ︱ ︶ 。 ス カ リ ア に と っ て 、 憲 法 解 釈 と は 、 さ れ た 、 標 準 的 か つ 通 例 の 意 義 ﹂ 、 す な わ ち 、 ﹁ 憲 法 制 定 時 に お け る 通 常 の 市 民 に は 知 ら れ て い な か っ た 、 秘 密 の 解 さ れ る べ き も の と し て 成 文 化 さ れ た も の ﹂ で あ り 、 そ の 文 言 は 、 ﹁ 法 律 学 的 意 義 ︵ ︶ と は 区 別 ス カ リ ア が 法 廷 意 見 の 冒 頭 で 集 約 的 に 示 し て い る よ う に ︵ Ⅰ ２ 参 照 ︶ 、 ﹁ 合 衆 国 憲 法 は 、 そ の 表 決 者 に よ っ て 理 ﹁ 釈 ︵ 文 の １ ︶ 言 基 主 本 義 的 ﹂ 姿 の 勢 判 構 が 決 造 、 に で こ み あ こ る る に ﹁ 。 お 文 い 言 て 主 遺 義 憾 ﹂ な の く 基 、 本 か 構 つ 造 浩 瀚 な 筆 致 で 示 さ れ て い る 点 が 関 心 を 惹 く 。 す な わ ち 、 そ の こ の よ う に 、 様 々 な 影 響 を も た ら し た 判 決 で あ る が 、 本 稿 の 見 地 か ら は 、 何 よ り も 、 ス カ リ ア の 憲 法 解 ２ Heller ︵ Ⅰ ６ 参︵ 。 照４︶７ さ ︶ ら さ れ な い 、 よ り 一 般 的 に 解 さ れ て い た 意 味 を 探 求 す る こ と で 、 そ の 意 義 が 見 い だ さ れ る 。 ① ﹁ 文 言 ﹂ こ そ が 憲 法 technical meaning 以 上 Ⅰ ３ ∼ ５ 参 照 ︶ 解 釈 の 主 た る 客 体 で あ る が ゆ え に 、 修 正 第 二 条 を 、 序 文 節 と 本 文 節 と に 区 別 し て 解 釈 を 施 し 、 か つ 、 ② そ れ ぞ れ Heller ︱ の ﹁ 文 言 ﹂ の 意 義 を 、 修 正 第 二 条 採 択 時 、 す な わ ち 一 八 世 紀 に 用 い ら れ て い た 辞 書 的 意 味 を 皮 切 り に 、 そ の 当 時 576 577 ︵ の 学 説 等 で 示 さ れ た 理 解 に よ っ て 、 解 明 し よ う と し た の で あ っ た 。 ﹁ 憲 法 上 の 権 利 は 、 人 民 が 採 択 し た と き に 有 Heller し て い た と 解 さ れ て い た 射 程 を 持 っ て 奉 じ ら れ て い る ﹂ の で あ る 634 635. で 得 ら れ た 解 釈 を 補 強 す る か の よ う に 、 修 正 第 二 条 採 択 後 の 理 解 や 運 用 を 参 照 し て い る 説》 判 決 が 示 す も の ︱ ︱ ﹁ 文 言 主 義 ﹂ の 基 本 構 造 ２００ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 て い た 射 程 を 持 っ て 奉 じ ら れ て い る の で あ っ て 、 そ れ は 、 将 来 の 立 法 府 、 あ る い は 将 来 の 裁 判 官 で ２０１ 意 義 に 忠 実 に 事 案 に 適 用 し 、 事 件 が 処 理 さ れ な け れ ば な ら な い 、 と い う 、 あ く ま で も 法 典 そ の も の を 静 態 的 に 解 的 ・ 文 化 的 変 容 や 、 現 在 の ア メ リ カ 社 会 が 直 面 す る 問 題 状 況 に か か わ ら ず 、 上 記 ① ・ ② ︵ な い し ③ ︶ に 示 さ れ た 慮 し た ﹁ 結 果 ﹂ で あ っ て 、 そ れ を 解 釈 す る 裁 判 所 ︵ 合 衆 国 最 高 裁 ︶ は 、 そ の 後 の 憲 法 典 を 取 り 巻 く 状 況 の 社 会 示 す も の と い う こ と が で き る 。 そ し て 、 そ こ に は 、 憲 法 典 は 、 そ も そ も 制 定 時 に 人 民 が 様 々 な 利 益 を 総 合 的 に 考 し て 、 ③ 憲 法 典 制 定 以 降 の 一 定 時 期 ま で の 実 践 へ の 顧 慮 ︱ ︱ こ れ ら が 、 ス カ リ ア の ﹁ 文 言 主 義 ﹂ の 基 本 的 構 造 を 以 上 の よ う に 、 ① ﹁ 文 言 ﹂ へ の 傾 注 、 ② 憲 法 典 制 定 当 時 の 理 解 に 照 ら し た ﹁ 文 言 ﹂ 解 釈 、 そ し て 、 そ の 補 強 と ︵ ２ ︶ ﹁ 静 態 的 憲 法 解 釈 ﹂ と し て の ﹁ 文 言 主 義 ﹂ の 評 価 を 分 か つ 一 つ の 論 点 と い い う る 。 展 開 さ れ た と き 、 ス テ ィ ー ヴ ン ス が 懸 念 す る よ う に 、 問 題 状 況 の ﹁ 本 性 ﹂ を 把 握 し う る か 否 か が 、 ﹁ 文 言 主 義 ﹂ き は な 蛇 か の っ よ た う の な で も あ の っ︵ で た４︶８ あ ⋮ る ﹂ 。 、 こ と う 判 し 断 た す 逐 る 語 、 的 と い 解 っ 釈 た が よ 、 う 政 に 治 。 的 彼 ・ ら 社 は 会 そ 的 れ に ぞ 与 れ え 、 る こ 影 の 響 生 の き 大 物 き の い 本 憲 性 法 を 問 根 題 本 を 的 め に ぐ 理 っ 解 て で す る の で あ る 。 あ る 者 は 象 の 足 を 触 り 、 象 と は 樹 木 の よ う な も の で あ る と 結 論 し 、 ま た あ る 者 は 鼻 に 触 り 、 象 と し た 者 が そ れ ぞ れ 一 匹 の 象 に 近 づ き 、 象 の 身 体 の 異 な る 部 分 を 各 々 触 り 、 そ れ ぞ れ が 、 そ の 本 性 を 悟 っ た と 結 論 が 詩 編 中 に 示 し て い た こ と で 知 ら れ る 、 六 名 の 失 明 し た 者 と 象 の 寓 話 を 思 い 起 こ さ せ る 。 ⋮ こ の 寓 話 で は 、 失 明 修 正 第 二 条 を 原 子 論 的 に 一 語 一 語 解 釈 す る ア プ ロ ー チ は 、 ジ ョ ン ・ ゴ ド フ リ ー ・ サ ッ ク ス 一 方 、 こ う し た ﹁ 文 言 ﹂ に 傾 注 し た ア プ ロ ー チ に つ い て 、 ス テ ィ ー ヴ ン ス は 、 次 の よ う ︵ に い う 。 ﹁ 法 廷 意 見 ︶ の 、 John Godfrey Saxe ︵ そ の う え ︶ 釈 し よ う と す る 、 彼 の 意 欲 が 強 く 示 さ れ て い る 。 ﹁ 憲 法 上 の 権 利 は 、 人 民 が 採 択 し た と き に 有 し て い た と 解 さ れ 《論 択 後 か ら 一 九 世 末 ま で の 解 釈 ・ 運 用 を 、 解 釈 の ﹁ 補 強 ﹂ と し て 用 い て い る 点 か ら も 看 取 さ れ る 彼 の ﹁ 静 態 的 憲 法 解 釈 ﹂ 観 は ま た 、 そ の 歴 史 的 分 析 に 比 重 を お く 点 が 特 徴 的 で あ る 。 こ の 点 は ︵ 、 Ⅰ 修 ６ 正 参︵ 第 照５︶２ 二 ︶ 。 条 し 採 制 の か 職 ら 員 、 及 根 び 本 そ 的 の に 受 逸 任 脱 者 す ︱ る ︱ も の の 役 で 割 あ︵ な る５︶１ の ﹂ 。 で あ る 。 裁 判 官 に よ っ て 法 の 書 き 換 え を 認 め る と い う こ と は 、 わ が 国 民 主 様 、 統 治 の 最 初 の 二 つ の 部 門 ︱ ︱ 選 出 さ れ た 立 法 者 と 、 ︵ 執 行 府 が 定 め る 授 権 規 範 の 場 合 に は ︶ 選 出 さ れ た 執 行 府 そ の 法 律 は 改 正 さ れ て し ま う の で あ っ て 、 成 文 法 を 改 正 す る と い う こ と は 、 最 初 か ら 成 文 法 を 採 択 す る こ と と 同 政 と 両 立 し う る 、 条 文 へ の 唯 一 の ア プ ロ ー チ な の で あ る 。 政 府 が 採 択 し た 条 文 に 新 た な 意 義 が 与 え ら れ た と き 、 ︹ 念 法 が 的 あ ル る ー 。 ル ﹁ の 一 ︺ 般 宣 的 明 ル と ー は ル 、 を や 導 っ 出 か す い る な た こ め と の に 、 、 堅 立 牢 法 な の 条 よ 文 う 上 な の 外 錨 観 ま を た 呈 は す 確 る 立 の で さ あ︵ れ る５︶０ た 社 ﹂ 。 会 ﹁ 原 規 意 範 主 が 義 な こ い そ と が き 、 、 民 そ 主 の こ こ に は 、 裁 判 所 が そ う 解 釈 す る こ と こ そ が 、 民 主 政 と 調 和 す る 唯 一 の 解 釈 方 法 で あ る か ら だ 、 と い う 彼 の 信 の 鮮 ︺ 明 意 に 義 現 は れ 、 て 固 い 定 る さ 。 ﹁ れ 裁 た 判 ま 所 ま は な 、 の 時 で を あ︵ 越 る４︶９ え ﹂ 。 て 、 法 律 文 書 を 繰 り 返 し 新 た な 状 況 に 適 用 す る と し て も 、 そ の ︹ 文 言 す る ブ ラ イ ヤ ー 反 対 意 見 と 著 し い 対 蹠 を 示 す 点 で あ り ︵ Ⅰ ８ 参 照 ︶ 、 こ こ に こ そ 、 彼 の ﹁ 静 態 的 憲 法 解 釈 ﹂ 観 が は 、 ﹁ 人 民 に よ る 利 益 衡 量 の 結 果 な の で あ る ﹂ ︵ ︶ 。 こ の 点 こ そ が 、 経 験 的 ・ 実 際 的 な 憲 法 判 断 を 重 視 し よ う と さ え も 、 そ の 射 程 が あ ま り に 広 範 で あ る と 考 え る か 否 か に 関 わ ら ず 、 そ う な の で あ ﹂ り ︵ 634 635 か し 、 ス テ ィ ー ヴ ン ス も 、 修 正 第 二 条 の 歴 史 的 文 言 解 釈 を し た 上 で 、 ﹁ こ の 修 正 条 項 は 、 人 民 に 、 充 分 に 統 制 さ 635 述 れ べ た て 民 い︵ 兵 た５︶３ の 。 役 憲 務 法 と 制 関 定 連 時 し の た 理 武 解 器 と の い 使 っ 用 た と ﹁ 所 歴 持 史 を ﹂ す を る め 権 ぐ 利 る を 解 保 釈 障 に し つ た い も て の は 、 、 と 裁 解 判 釈 官 す ︵ る な の い が し 最 学 も 者 自 ︶ が 然 、 で 制 あ 定 る 者 ﹂ 、 等 と 説》 ︱ ︶ 、 合 衆 国 憲 法 ２０２ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 さ れ る 根 本 的 問 題 と し て は 、 ① 何 が 始 源 的 意 味 で あ る か を 明 ら か に す る の は 困 難 で あ る 、 ② た と え 始 源 的 意 味 を ２０３ こ う し た ス カ リ ア の ﹁ 文 言 主 義 ﹂ 的 解 釈 に は 、 様 々 な 批 判 が 寄 せ ら れ て い︵ る５︶７ 。 原 意 主 義 一 般 に つ い て よ く 指 摘 ３ 静 態 的 憲 法 解 釈 を め ぐ る 諸 問 題 よ 意 っ 味 て す は る 直 。 截 そ に し 解 て 決 、 さ 彼 れ の な 民 い 主 ︱ 政 ︱ へ は の 、 コ 政 ミ 治 ッ 過 ト 程 メ に ン 委 ト ね と ら は れ 、 る 多 べ く き の で 実 あ 体 る 的 、 と な い 価 う 値 こ 選 と 択 を ︱ 意 ︱ 味 こ す︵ れ る５︶６ ら は ﹂ 。 憲 法 の 条 文 に ど う 考 え る か 、 で は な く 、 そ れ が 起 草 さ れ た 時 、 人 々 は ど の よ う に 理 解 し て い た か 、 を 問 わ ね ば な ら な い こ と を の 語 句 に 留 意 す べ き で あ る と す る も の で あ る 。 原 意 主 義 と は 、 憲 法 の 文 言 を 理 解 す る に あ た り 、 現 代 の 解 釈 者 が る べ き で あ る と す る も の で あ り 、 憲 法 事 案 に あ っ て は 、 憲 法 典 そ れ 自 体 に 見 出 さ れ な い 考 慮 要 素 で は な く 、 憲 法 釈 の 事 案 に あ っ て は 、 委 員 会 報 告 の よ う な 立 法 史 で は な く 、 実 際 に 法 と な っ て い る 語 句 ︵ words 明 ら か に で き た と し て も 、 現 代 の 問 題 を 解 決 し う る よ う 、 こ れ ら の 理 解 を 変 換 さ せ ね ば な ら な い 、 ③ 最 も 根 本 的 ︶ に 焦 点 を 当 て 次 の 三 つ の テ ー マ で 把 握 し う る 。 す な わ ち 、 文 言 主 義 、 原 意 主 義 、 そ し て 民 主 政 で あ る 。 文 言 主 義 は 、 制 定 法 解 こ う し て 、 ス カ リ ア の ﹁ 文 言 主 義 ﹂ は 、 次 の よ う に 要 約 さ れ る 。 ﹁ ス カ リ ア 裁 判 官 の 解 釈 方 法 論 は 、 お お よ そ 値 れ を は 軽 、 々 司 に 法 斥 的 け 裁 る 量 こ に と と を っ 阻 て 止 危 す 険 る を ﹄ 伴 こ う と 契 に 機 、 と と 彼 り が わ 考 け え 向 る け も ら の れ を て 抑 い 制 る し の 、 で さ あ︵ ら る５︶５ に ﹂ 。 、 ﹃ 将 来 世 代 が 、 重 要 な 伝 統 的 価 カ リ ア 裁 判 官 に よ る 伝 統 理 論 の 要 点 と は 、 将 来 予 想 さ れ る 司 法 府 の 判 断 に つ い て 、 機 先 を 制 す る こ と に あ る ︱ そ ば 、 歴 史 な い し 伝 統 に 根 ざ し た 解 釈 方 法 を 採 用 す る こ と は 、 恣 意 的 な 司 法 判 断 を 排 除 す る 意 義 を 有 す る 。 ﹁ ⋮ ス が 言 っ て ほ し い と 望 む も の を 制 定 時 の 理 解 に 見 い だ そ う と す る 傾 向 が あ る こ と が 指 摘 さ れ る︵ が５︶４ 、 ス カ リ ア に よ れ 《論 に つ い て の 将 来 に お け る 意 義 を 参 照 す る こ と が 要 請 さ れ る 、 と い う ﹁ 原 意 ﹂ を 含 む も の と 解 釈 す る こ と に な る 。 九 世 紀 の 装 い を さ せ る こ と は 馬 鹿 げ た こ と で あ る 。 こ の 場 合 、 原 意 主 義 的 裁 判 官 は 、 こ の 規 定 が 、 ﹁ 最 新 流 行 ﹂ ﹁ 最 新 流 行 の 装 い ﹂ と は 、 時 の 経 過 に 応 じ て 認 め ら れ る 幅 を 予 定 し て い る の で あ っ て 、 二 一 世 紀 の 上 院 議 員 に 一 従 っ て 上 院 議 員 が 身 支 度 を し な け れ ば な ら な い 、 と 判 断 す る か と い え ば 、 お そ ら く 答 え は ﹁ ノ ー ﹂ で あ ろ う 。 は 明 ら か に 現 代 に お け る ﹁ 最 新 流 行 の 装 い ﹂ と は 異 な る 。 原 意 主 義 的 裁 判 官 は 、 こ の よ う な 一 八 世 紀 の 流 行 に す そ の と こ ろ が 脚 に ぴ っ た り と つ く よ う に な っ て い る ズ ボ ン ︶ や か つ ら の 着 用 を 意 味 す る か も し れ な い が 、 こ の 装 い 成 立 し た 一 七 八 八 年 当 時 の 制 定 者 な い し 批 准 者 に と っ て ﹁ 最 新 流 行 の 装 い ﹂ と は 、 ブ リ ー チ ズ ︵ 膝 丈 ・ 膝 下 丈 で 議 員 は 、 議 場 に あ っ て は 、 最 新 流 行 の 装 い を し な け れ ば な ら な い ﹂ 、 と の 規 定 が あ っ た と し よ う 。 合 衆 国 憲 法 が ﹁ 始 原 的 ︵ ︶ ﹂ な 手 法 で な く て も よ い の で は な い か 、 と い う 問 題 が あ る 。 例 え ば 、 仮 に 憲 法 典 中 に 、 ﹁ 上 院 に 際 し て 、 そ こ で 解 釈 さ れ た 法 規 定 の ﹁ 意 義 ︵ meaning 規 つ 範 ま の り 意 、 義 時 は の 定 経 性 過 的 に で 従 あ っ り て 続 異 け な な る が 結 ら 果 、 が そ 生 の じ 適 う 用 る が よ 変 う 化 な す 憲 る 法 と 規 い 定 う を こ 制 と 定 は す あ る り こ う と る は の あ で り あ︵ う る５︶９ る ﹂ 。 の で あ っ て 、 ﹁ 憲 法 original も っ と も 、 ス カ リ ア 自 身 、 憲 法 規 範 の 意 義 を 静 態 的 に 解 し つ つ 、 そ れ が 時 代 を 経 て も な お 適 用 さ れ る こ と を 否 ︶ ﹂ を 具 体 的 事 件 に 適 用 す る 場 面 に あ っ て は 、 必 ず し も 解 釈 方 法 論 の 問 題 と し て 、 仮 に ﹁ 文 言 主 義 ﹂ 的 解 釈 方 法 が 可 能 で あ り か つ 妥 当 だ と し て も 、 裁 判 所 の 法 的 判 断 説》 頭 と に ︵ ︵ １ ﹁ い は ︶ は っ 、 じ た も 解 め 点 は 釈 に が や 方 ﹂ あ︵ 生 法 ３ る５︶８ 存 論 参 。 し と 照 し て し ︶ か い て で し な の 言 、 い 問 及 こ 二 題 し こ 百 ︱ た で 年 憲 関 は 以 法 心 、 上 の に 憲 前 ﹁ 沿 法 の 解 う 解 人 釈 か 釈 々 ﹂ ぎ な の と り い 判 そ で し 断 の 、 法 に ﹁ 問 解 、 適 題 釈 ど 用 点 が う ﹂ を 司 し 検 法 て 討 審 我 し 査 々 て の は お 正 従 き 当 わ た 性 な い に け 。 与 れ え ば る な 影 ら 響 な と い い の う だ 、 ろ 本 う 稿 か 冒 、 ２０４ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 ︵ ︶ ２０５ ︵ original meaning ﹂ を 目 指 そ う と す る ア プ ロ ー チ で あ る 。 こ れ は 、 と き と 同 じ 方 法 で 適 用 さ れ な け れ ば な ら な い 、 と 主 張 す る が 、 そ れ は 、 原 意 ︶ を 重 視 す る と い バ ル キ ン ︵ Jack M. Balkin う よ り 、 ﹁ 本 来 的 に 期 待 さ れ た 適 用 original excepted application 憲 法 制 定 時 に 生 き て い た 人 々 が 、 そ の 当 時 の 通 常 の 意 味 で も っ て 、 当 該 憲 法 規 範 が ど の よ う に 適 用 さ れ る と 期 待 ︶ に よ れ ば 、 ス カ リ ア は 、 憲 法 の 文 言 の 基 底 に あ る 概 念 や 原 理 が 、 憲 法 が 制 定 さ れ た 柔 適 軟 用 な の 適 い 用 ず の れ み に で よ あ︵ っ る６︶１ て ﹂ 。 よ り よ く 達 成 さ れ る か と い え ば 、 ﹁ 全 国 的 な 価 値 観 を 優 位 さ せ る こ と を 継 続 し う る の は 、 考 え る 差 別 を す る こ と を 禁 止 し よ う と し た も の 、 と 解 す る こ と が で き る 。 こ う し た 目 的 が 、 静 態 的 適 用 と 柔 軟 な 文 言 も 採 用 せ ず 、 よ り 一 般 的 な 文 言 を 採 用 し た の で あ っ て 、 そ れ は 、 州 に 対 し 、 全 国 的 に み て 多 く の 者 が 不 当 と 修 正 第 一 四 条 の 制 定 者 は 、 人 種 差 別 の み を 禁 止 す る こ と な く 、 ま た 、 特 定 の 権 利 に か か る 差 別 を 禁 止 す る と い う は 、 適 用 に 際 す る 状 況 の 変 化 を 考 慮 す る に あ た り 、 事 実 と な ら ん で 価 値 観 の 変 容 も 考 慮 も す る こ と が 求 め ら れ る 。 い て 、 客 観 的 か つ 時 間 を 超 え た 基 準 が 存 在 す る わ け で は な い 。 し た が っ て 、 こ う し た 規 定 を 解 釈 す る 際 、 裁 判 所 ん で お り 、 こ の 点 で 社 会 に お け る 価 値 観 の 変 容 は 重 要 な 意 味 を も ち 、 ま た 、 い か な る 区 別 が 正 当 化 さ れ る か に つ 平 等 保 護 条 項 ︵ 合 衆 国 憲 法 修 正 第 一 四 条 第 一 節 ︶ の よ う な 文 言 に つ い て い え ば 、 差 別 禁 止 の 要 請 と は 価 値 判 断 を 含 は 、 静 態 的 あ る い は 柔 軟 な 適 用 い ず れ に よ っ て 、 当 該 規 定 の 趣 旨 が よ り よ く 達 成 さ れ る の か 、 と い う こ と に あ る 。 し か し 問 題 は 、 ︵ ﹁ 最 新 流 行 の ﹂ の よ う に ︶ そ の 適 用 に つ い て 柔 軟 な 幅 を 持 ち う る 憲 法 上 の 規 定 に つ い て 、 そ れ 性 か 的 、 で 彼 あ ら る が 。 予 新 想 た だ な に 状 し 況 な に か 対 っ す た る あ そ ら の ゆ 適 る 用 状 の 況 み に が 適 、 用 新 さ た れ な る も で の あ を ろ 示 う し こ て と い を く 知 の っ で て あ︵ い る６︶０ る ﹂ 。 の で あ る ⋮ 規 範 の 意 義 は 定 定 し な い 。 ﹁ ど の 時 代 の 憲 法 制 定 者 も 、 技 術 の 進 歩 は 急 速 に 進 む も の で あ り 、 彼 ら が 制 定 し た 規 範 は 、 い つ の 日 《論 拠 す べ き か ど う か は 、 ② の 点 に 関 わ る よ う に 思 わ れ る が 、 ア メ リ カ 憲 法 論 に あ っ て は 、 特 に 将 来 に 開 か れ た 文 言 内 重 に み 収 付 ま け る を よ な う し な 得 結 る 論 と へ 合 と 理 至 的 る に こ 考 と え 、 ら で れ あ る る よ 、 う と な い 考 う 慮 考 要 え 素 方 に が の あ み り 依 う︵ 拠 る６︶４ し 。 て 憲 判 法 断 解 を 釈 行 に い お 、 い ③ て 合 、 理 ﹁ 的 文 な 言 法 主 的 義 判 ﹂ 断 に の 依 枠 断 す る 適 法 な 権 限 を 有 し て お り 、 ② 適 法 な 権 限 に 基 づ き 考 慮 す る こ と が で き る か 、 ま た は 、 適 法 な 権 限 に 基 づ き 司 法 審 査 の 正 当 性 に つ い て は 様 々 な 見 解 が あ り 得 る が 、 そ の 法 的 な 意 味 に つ い て 、 裁 判 所 が 、 ① 当 該 事 案 を 判 た と す れ ば 、 そ れ は 、 司 法 審 査 の 正 当 性 に も 大 き く 関 わ る も の と も い い う る 。 こ の よ う に 、 ア メ リ カ 憲 法 論 が 、 社 会 に お け る 価 値 観 等 の 変 容 に 応 じ て そ の 意 義 も ﹁ 動 態 ﹂ 的 に 考 慮 さ れ て き ず と ︵ 、 し ２ て ︶ そ の も 司 限 、 法 り 実 審 で 際 査 、 の の 法 そ 正 規 の 当 範 ﹁ 性 の 適 と 意 用 憲 義 ﹂ 法 も に 解 、 あ 釈 ﹁ っ 動 態 て ﹂ は 性 、 に 現 対 在 応 の し 社 う 会 る 的 こ 状 と 況 を や 求 人 め 々 ら の れ 価 る 値 場 観 合 等 が を あ 全 る く 、 無 と 視 い し う て こ 行 と う で こ あ と る は 。 で き と も ア メ リ カ 憲 法 論 の 文 脈 に あ っ て は 、 た と え 憲 法 規 定 の 文 言 の 意 義 を 、 制 定 時 の 理 解 に 忠 実 に 静 態 的 に 捉 え る の か 実 な 践 る と 超 い 越 う 的 の な は 基 、 準 政 も 治 存 的 在 ・ し 社 な 会 い 的 の 生 で 活 あ に る お 。 け ⋮ る 憲 変 法 容 論 に が 、 ︹ 深 時 く 代 根 に ざ 応 し じ て て い ︺ る 変 か わ ら り な ゆ の く で 理 あ︵ 由 る６︶３ の 一 ﹂ 。 つ つ は ま 、 り 憲 、 法 少 的 な 推 く 論 門 と 置 し 家 い づ た ︵ う け か の る 、 は こ を 、 と 問 時 が う の で ア 経 き プ 過 な︵ ロ に い６︶２ ー お 。 チ ︶ い ア で の て メ あ よ 変 リ る う わ カ 。 に っ 憲 し 考 て 法 か え き 史 し る た の 、 ﹄ の 展 こ こ で 開 の と あ を ア に り ふ プ つ 、 ま ロ い ま え ー て た た チ は 変 と に 、 わ き よ 憲 り 、 る 法 続 正 原 の け し 意 基 て く 主 本 ゆ 説 義 的 く 得 は 企 も 的 、 て の な ア に で 憲 メ 忠 あ 法 リ 誠 る 論 カ を 。 を 憲 誓 ﹁ 構 法 う 要 成 の こ す す 展 と る る 開 以 に も を 外 、 ﹃ の 適 に 憲 は 切 、 法 何 に い 専 か 位 、 constitutional lawyer を 有 す る 憲 法 規 定 に つ い て 、 社 会 的 価 値 ・ 事 実 の 変 容 を も 不 可 避 に 検 討 せ ざ る を 得 な い と す る と 、 そ れ は 、 憲 法 説》 ２０６ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 ２０７ と ど の よ う に 切 結 ぶ の か 、 と い う 問 い は 、 特 に 具 体 的 な 社 会 的 文 脈 に お け る 憲 法 解 釈 と そ の 正 当 性 と い う 観 点 か と い う 根 本 問 題 に も 関 わ る も の で あ っ た 。 わ が 国 最 高 裁 の 憲 法 な い し 法 解 釈 の あ り 方 が 、 司 法 審 査 の 正 当 性 問 題 ま た 、 ﹁ 文 言 主 義 ﹂ を め ぐ る 問 い は 、 根 本 的 に は 、 ア メ リ カ 憲 法 論 に お け る 憲 法 解 釈 方 法 の 意 義 と そ の 正 当 性 の 与 よ え う る に 点 思 な わ ど れ︵ 、 る６︶７ 総 。 合 考 慮 的 な 最 高 裁 判 例 を 前 提 と す る と 、 ﹁ 文 言 主 義 ﹂ は 、 再 考 す べ き 論 点 も 多 く 提 供 す る も の て 厳 密 に 解 さ れ た 憲 法 上 の 権 利 は 、 政 策 的 考 慮 に よ る 制 約 を 認 め な い 、 ﹁ 切 り 札 と し て の 権 利 ﹂ と い う 性 格 を も の ﹁ で 文 あ 言 ろ︵ 主 う６︶６ 義 。 ﹂ た は だ 、 し ア 、 メ 利 リ 益 カ 衡 で 量 も 論 実 が に 裁 多 判 く 官 の の 批 恣 判 意 が 的 出 判 さ 断 れ の る 余 の 地 と を 同 生 様 み 、 出 日 す 本 と の い 裁 っ 判 た 官 懸 か 念 ら や 見 、 て ﹁ も 文 違 言 和 主 感 義 の ﹂ 生 に じ よ る っ も 以 上 、 本 稿 は 、 ス カ リ ア 裁 判 官 の ﹁ 文 言 主 義 ﹂ を 中 心 に 、 そ れ を め ぐ る 問 題 点 を 検 討 し て き た 。 彼 の 標 榜 す る む す び に か え て 釈 と 司 法 審 査 の 正 当 性 に つ い て 、 よ り 根 本 的 に 検 討 す る 必 要 性 を 、 私 た ち に 示 す も の の よ う に 思 わ れ る 。 り の に と お も い い て い 、 う 司 る 法 。 審 そ 査 う も す 正 る 当 と 性 、 を 憲 確 法 保 解 す 釈 る の 、 あ と り い 方 う も こ 、 と そ と う な し る た の 社 で 会 あ 的 ろ︵ 文 う６︶５ 脈 。 に こ 応 の じ 点 て で 検 、 討 ﹁ さ 文 れ 言 ね 主 ば 義 な ﹂ ら は ず 、 、 憲 そ 法 の 解 限 社 会 的 文 脈 ︵ conventions ら 、 よ り 立 ち 入 っ た 検 討 が 必 要 で あ り 、 残 念 な が ら 本 稿 は 、 議 論 状 況 の 素 描 に と ど ま る も の に 過 ぎ な い 。 ︶ の な か で 、 憲 法 規 範 の 意 義 が 絶 え ず 問 い 直 さ れ て い る 過 程 に お い て 展 開 さ れ て い く も 典 や そ の 歴 史 、 そ し て 最 高 裁 判 例 と 、 こ れ ら 多 様 な 憲 法 論 が 展 開 さ れ る 具 体 的 社 会 と の 間 の 相 関 に よ っ て 生 じ る 、 《論 裁 判 所 判 例 解 説 民 事 篇 ︵ 平 成 ７ 年 度 ︶ ︵ 上 ︶ ︵ 一 月 ∼ 五 月 分 ︶ ﹄ ︵ 法 曹 会 編 、 一 九 九 八 年 ︶ 二 九 〇 ︱ 二 九 一 頁 ︵ 近 藤 崇 晴 執 筆 ︶ 、 勝 美 執 筆 ︺ ︶ 、 こ の 理 解 な い し 利 益 衡 量 論 は 、 近 時 の 最 高 裁 判 例 の ﹁ 通 奏 低 音 ﹂ を 形 成 す る か の よ う で あ る 。 法 曹 会 編 ﹃ 最 高 千 葉 裁 判 官 自 身 で あ り ︵ 法 曹 会 編 ﹃ 最 高 裁 判 所 判 例 解 説 民 事 篇 ︹ 平 成 四 年 度 ︺ ﹄ ︹ 法 曹 会 、 一 九 九 五 年 ︺ 二 三 三 頁 以 下 ︹ 千 葉 MARCUS TULLIUS CICERO, DE RE PUBLICA, BOOK I, §XXIV, at 63 Clinton W. Keyes, trans. 1928 . 同 編 ﹃ 最 高 裁 判 所 判 例 解 説 民 事 篇 ︵ 平 成 八 年 度 ︶ ︵ 上 ︶ ︵ 一 月 ∼ 六 月 分 ︶ ﹄ ︵ 法 曹 会 、 一 九 九 九 年 ︶ 二 一 二 ︱ 二 一 三 頁 ︵ 注 １ ︶ MARCUS ︵ 秋 山 壽 延 執 筆 ︶ 、 前 田 巌 ・ 法 曹 時 報 六 二 巻 一 〇 号 ︵ 二 〇 一 〇 年 ︶ 一 七 〇 頁 、 一 九 五 ︱ 一 九 七 頁 、 武 田 美 和 子 ・ 法 曹 時 報 六 二 TULLIUS CICERO, DE OFFICIIS, BOOK I,§II, at 9 Walter Miller, trans. 1913 . 巻 一 〇 号 ︵ 二 〇 一 〇 年 ︶ 一 〇 三 頁 、 一 一 七 ︱ 一 一 八 頁 ︵ 注 ９ ︶ 、 西 野 吾 一 ・ 法 曹 時 報 六 四 巻 八 号 ︵ 二 〇 一 二 年 ︶ 一 四 一 頁 、 一 ︵ ︵ ２ １ ︶ ︶ ら は ﹃ 同 始 、 義 意 め 最 務 見 な 初 に も け に つ 自 れ 、 い ら ば 何 て 言 な が ﹄ 及 ら 義 に す ず 務 お る 、 で い よ そ あ て う う る 、 に し か 次 、 て に の 昭 、 つ よ 和 い い う 五 か て に 〇 な 定 い 年 る 義 う 以 ︵ 者 し 。 ﹁ 降 も て し の 、 お た 最 何 き が 高 に た っ 裁 つ い て 大 い ⋮ 、 法 て 。 議 廷 議 と 論 判 論 い の ︵ 決 し う 対 を て の 象 こ ︶ い も が の る 、 す よ か い べ う を か て な 理 な 義 形 解 る 務 で す 事 に 総 る 項 つ 括 こ の い し と 体 て た が 系 な の で 的 さ ︶ は き 展 れ キ 、 る 開 る ケ 最 の も べ ロ 高 で 、 き ー 裁 あ す で は 調 る べ あ ま 査 て る た ﹂ 。 、 か 、 官 時 定 ら そ 代 義 、 の の か 私 著 稿 は 誠 に 拙 い も の で あ る が 、 両 先 生 の 益 々 の ご 健 勝 を 心 よ り 祈 念 し つ つ 、 擱 筆 さ せ て い た だ き た い 。 験 と し て 深 く 脳 裏 に 刻 ま れ て い る 。 お 二 人 の ご 退 職 記 念 号 に 寄 稿 す る 僥 倖 に め ぐ り 逢 え た こ と に 反 比 例 し て 、 本 は 、 法 哲 学 の 講 義 等 で は も ち ろ ん 、 修 士 論 文 口 頭 試 問 で 授 け て い た だ い た 怜 悧 な ご 高 見 は 、 今 な お 鮮 明 な 知 的 体 問 へ 好 奇 心 が 芽 生 え 始 め た 一 学 生 に と っ て 、 常 に 多 く の 知 的 刺 戟 を 与 え て く だ さ る も の で あ っ た 。 嶋 津 格 先 生 に 宮 崎 隆 次 先 生 の 日 本 政 治 史 の 講 義 は 、 日 本 政 治 を 対 象 と し な が ら ア メ リ カ 政 治 学 の 手 法 も 参 照 さ れ る な ど 、 学 説》 ＊ ＊ ＊ ２０８ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 TIONAL See e.g ., ERWIN が 、 ﹁ 法 令 の 解 釈 に お い て 憲 法 を 含 む 法 体 系 に 最 も 適 合 的 な も の を 選 ぶ と い う 体 系 的 解 釈 と し て の 合 憲 解 釈 、 す な わ ち ﹃ 憲 法 民 事 篇 ︵ 昭 和 二 九 年 度 ︶ ﹄ ︵ 法 曹 会 、 一 九 五 五 年 ︶ 八 二 頁 ︵ 白 石 健 三 執 筆 ︶ 。 な い の で は な い か 、 と の 疑 い が な い で は な い ﹂ 、 と 指 摘 し て い た ︵ 傍 点 原 文 ︶ 。 最 高 裁 判 所 調 査 官 室 編 ﹃ 最 高 裁 判 所 判 例 解 説 用 す る ﹄ と あ る の で 、 公 職 選 挙 法 の 規 定 は 、 解 職 請 求 の 賛 否 投 票 の 手 続 の み に 準 用 さ れ 、 署 名 の し ゆ う 集 手 続 に は 準 用 さ れ 決 五 の ︱ 解 二 説 六 に 六 お 頁 い 、 て 二 、 八 白 二 石 頁 健 参 三 照 調 。 査 本 官 判 ︵ 決 当 が 時 定 ︶ 変 は 更 、 し す た で 判 に 例 、 は ﹁ ⋮ 最 地 二 方 判 自 昭 治 二 法 九 八 ・ 五 五 ・ 条 二 一 八 項 民 の 集 規 八 定 巻 に 五 は 号 、 ﹃ 一 ⋮ 〇 解 一 職 四 の 頁 投! で 票! あ に る こ が れ 、 を 同 準 判 ︵ ︵ ６ ５ ︶ ︶ か つ て の 実 務 的 見 解 に つ き 、 さ し あ た り 松 本 英 昭 ﹃ 新 版 逐 条 地 方 自 治 法 ︹ 第 二 次 改 訂 版 ︺ ﹄ ︵ 学 陽 書 房 、 二 〇 〇 四 年 ︶ 二 六 岡 田 幸 人 ・ ジ ュ リ ス ト 一 四 六 二 号 ︵ 二 〇 一 四 年 ︶ 九 〇 頁 、 九 三 頁 。 井 真 一 執 筆 ︺ ︶ 。 さ れ る ︵ 長 谷 部 恭 男 石 川 健 治 ＝ 適 合 的 解 釈 ﹄ に 当 た る ﹂ も の と す る 。 ︵ ７ ︶ 関 連 し て 、 岩 崎 ・ 前 掲 注 ︵ ２ ︶ 三 〇 四 頁 は 、 い わ ゆ る 国 公 法 二 事 件 に お い て 問 題 と さ れ た 国 公 法 ・ 人 事 院 規 則 の 罰 則 規 定 ＝ DECISIONMAKING 53 62, 918 923 5th ed. 2006 . ２０９ CHEMERINSKY, CONSTITUTIONAL LAW: PRINCIPLES AND POLICIES 15 26 4th ed. 2011 ; PAUL BREST ET. AL., PROCESSES OF CONSTITU- ﹁ 司 法 審 査 の ﹃ 正 当 性 ﹄ ﹂ と い う 語 を 用 い て お き た い 。 ︵ ８ ︶ 裁 判 所 に よ る 憲 法 解 釈 ︱ 方 法 論 は ︱ 、 ア ︵ メ リ カ の ケ ー ︶ ス な ブ お ッ 本 ク ︱ 稿 に で ︵ お は い 、 て 司 広 法 く 判 取 断 の ︶ り 上 法 げ 的 ら 妥 れ 当 る 性 テ の ー 有 マ 無 を で 意 あ 味 る す 。 る も の と し て 、 宍 戸 常 寿 編 ﹃ 憲 法 判 例 百 選 Ⅱ ︹ 第 六 版 ︺ ﹄ ︹ 有 斐 閣 、 二 〇 一 三 年 ︺ 三 八 六 頁 、 三 八 七 頁 ︹ 土 か ︵ 西 野 吾 一 ・ ジ ュ リ ス ト 一 四 四 二 号 ︹ 二 〇 一 二 年 ︺ 八 三 頁 、 八 七 頁 ︶ 、 ﹁ 丹 念 か つ 適 切 な 解 釈 手 法 を 採 用 し て い る ﹂ 、 と も 評 と 解 さ れ る と と も に 、 長 い 時 間 軸 の 中 で か つ 広 く 世 界 を 見 渡 し て 判 断 す る と い う 基 本 的 姿 勢 が 現 れ て い る ﹂ 、 と 説 明 さ れ る ほ ︵ ４ ︶ こ の 判 示 部 分 に つ い て は 、 ﹁ 憲 法 の 明 文 か ら は 結 論 が 容 易 に は 導 き 出 せ な い 解 釈 上 の 論 点 を 考 察 す る 手 法 と し て 正 当 な も の ︵ ３ ︶ 園 部 逸 夫 ﹁ 憲 法 解 釈 の 方 法 ﹂ ︵ 初 出 一 九 九 七 年 ︶ 、 同 ﹃ 最 高 裁 判 所 十 年 ﹄ ︵ 有 斐 閣 、 二 〇 〇 一 年 ︶ 所 収 二 三 七 頁 、 二 四 〇 頁 。 頁 以 下 な ど 参 照 。 五 九 ︱ 一 六 〇 頁 、 同 ・ 同 号 一 九 一 頁 、 二 〇 九 ︱ 二 一 〇 頁 、 岩 崎 邦 生 ・ 法 曹 時 報 六 六 巻 二 号 ︵ 二 〇 一 四 年 ︶ 二 五 一 頁 、 二 七 〇 ＝ ︵ LAW 3, 38 Amy Gutman ed., 1997 . OF INTERPRETATION: FEDERAL COURTS AND AND See generally Paul Brest, The Misconceived ︶ 原 意 主 義 の 様 々 な 立 ︱ 場 に ︵ つ い て ︶ 、 内 美 紀 ﹃ 憲 法 解 釈 方 法 論 の 再 構 成 ﹄ ︵ 日 本 評 論 社 、 二 〇 一 〇 年 ︶ 二 六 ︱ 四 二 頁 。 ︵ ︶ な お 参 照 、 土 井 主 義 の 民 主 政 論 的 展 開 ﹂ ㈠ ・ ㈡ 法 学 論 叢 一 六 六 巻 四 号 ︵ 二 〇 一 〇 年 ︶ 四 九 頁 、 同 一 六 七 巻 三 号 ︵ 二 〇 一 〇 年 ︶ 九 八 頁 、 大 河 真 一 ﹁ 憲 法 解 釈 に お け る 憲 法 制 定 者 意 思 の 意 義 ﹂ ㈠ 法 学 論 叢 一 三 一 巻 一 号 ︵ 一 九 九 二 年 ︶ 一 頁 、 六 ︱ 二 二 頁 、 松 尾 陽 ﹁ 原 意 The Interpretive Force of the Constitution ’ s Secret Drafting History , 91 GEO. L.J. 1113, 1134 1148 2003 . ︱ Quest for the Original Understanding, 60 B. U. L. REV. 204, 205 224 1980 ; Vasan Kesavan and Michael Stokes Paulsen, THE ︵ States Federal Courts in Interpreting the Constitution and Laws, in A MATTER GARNER, supra note 10, at 391 396; ANTONIN SCALIA, Common- Law Courts in a Civil- Law System: The Role of United ︱ See Antonin Scalia, Originalism: The Lesser Evil, 57 U. CIN. L. REV. 849, 856 861, 862, 864 1989 . See also SCALIA ︱ ANTONIN SCALIA AND BRYAN A. GARNER, READING LAW: THE INTERPRETATION OF LEGAL TEXTS 441, 16 2012 . ︶ 横 大 道 聡 ﹁ 連 邦 最 高 裁 裁 判 官 と 法 解 釈 ﹂ 帝 京 法 学 二 五 巻 二 号 ︵ 二 〇 〇 八 年 ︶ ︶ ︵ 学 研 究 五 号 ︵ 二 〇 〇 一 年 ︶ 一 五 一 頁 、 大 林 啓 吾 ト 一 一 二 九 号 ︵ 一 九 九 八 年 ︶ 八 二 頁 、 園 部 ・ 前 掲 注 ︵ ３ ︶ 、 丸 祐 一 ﹁ 原 意 主 義 批 判 と し て の 道 徳 的 読 解 ﹂ 千 葉 大 学 社 会 文 化 科 官 の 哀 れ み ︱ 制 定 法 解 釈 と 慈 悲 ル ー ル ﹄ の 紹 介 ﹂ 島 大 法 学 三 八 巻 四 号 ︵ 一 九 九 五 年 ︶ 一 四 一 頁 、 中 川 丈 久 ﹁ 解 題 ﹂ ジ ュ リ ス 司 法 哲 学 ・ 憲 法 理 論 ﹂ ア メ リ カ 法 一 九 九 四 ︱ 二 号 ︵ 一 九 九 五 年 ︶ 二 六 三 頁 、 門 田 成 人 ﹁ サ ラ ・ ニ ュ ー ラ ン ド ﹃ ス カ リ ア 裁 判 年 ︶ 七 七 頁 な ど が あ る 。 彼 の 法 的 思 考 に つ い て 分 析 な い し 言 及 す る も の と し て 、 松 井 茂 記 ﹁ ア ン ト ニ ン ・ ス カ リ ア 裁 判 官 の 四 号 ︵ 一 九 九 七 年 ︶ 一 三 頁 、 同 ︵ 中 川 丈 久 訳 ︶ ﹁ 法 律 解 釈 に お け る 立 法 史 の 利 用 に つ い て ﹂ ジ ュ リ ス ト 一 一 二 九 号 ︵ 一 九 九 八 ︵ ９ ︶ ス カ リ ア が 来 日 し た 際 の 講 演 録 と し て 、 ア ン ト ニ ン ・ ス カ リ ア ︵ 太 田 裕 之 訳 ︶ ﹁ 憲 法 解 釈 の 方 法 ﹂ 近 畿 大 学 法 学 四 四 巻 三 ・ ︵ ︵ １１ １０ ︶ ︶ 一 五 七 頁 な ど が あ る 。 U.S. Reports District of Columbia v. Heller, 554 U.S. 570, 573 636 2008 ︵ Opinion of the Court, Scalia, J. . ︶ ︵ 該 当 頁 を 示 す こ と に よ っ て 行 う 。 同 判 決 に 関 す る 邦 語 文 献 と し て 、 富 井 幸 雄 ︱ tion of the“ Living Constitution”in the Course of American State-Building, 11 STUD. IN AM. POL. DEV. 191 1997 . ︶ 以 下 本 節 及 ︵ び 次 節 ︶ に お い て 、 See Howard Gillman, The Collapse of Constitutional Originalism and the Rise of the No- ︵ １２ ︶ そ の 間 の 歴 史 的 展 開 に つ い て 、 ︵ １３ 同 ︶ 判 決 法 廷 意 見 の 引 用 は 、 本 文 中 に 説》 《論 ２１０ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 ＝ 村 み よ 子 ： 個 人 の 武 器 所 持 権 ﹂ 樋 口 範 雄 ほ か 編 長 谷 部 恭 男 編 ﹃ 憲 法 理 論 の 再 創 造 ﹄ ︵ 日 本 評 論 社 、 二 〇 一 一 年 ︶ 所 収 二 二 九 頁 、 青 井 未 帆 ﹁ 演 “the right of the people peaceably to assem- ︶ 、 そ し て 、 修 正 第 四 条 に い う 不 合 理 な 捜 索 ・ 逮 捕 ・ 押 収 ︶ に ble, and to petition the Government for a redress of grievances” “the right of the people to be secure in their persons, . . . against unreasonable searches and seizures” 対 す る 人 民 の 権 利 ︵ . . . shall not be construed to deny or disparage others retained by the people “We the People of the United States” “. . . chosen every second Year by the People of several States” ︶ 、 修 正 第 一 〇 条 ︶ ﹂ ︶ 、 第 一 条 第 二 節 第 一 項 ︵ 下 院 議 員 は 各 ︶ ﹂ 、 と 定 め る 。 で あ る 。 修 正 第 九 条 は 、 合 衆 国 憲 法 上 の 権 利 の 列 挙 は 、 ﹁ 人 民 に よ っ て 留 保 さ れ る そ の 他 の 権 利 を 、 否 定 又 は 軽 視 す る も の と See e.g ., 1 SAMUEL JOHNSON, A DICTIONARY OF THE ENGLISH LANGUAGE: the States respectively, or to the people” THE “. . . are reserved to WORDS ARE DEDUCED FROM THEIR ORIGINALS, AND ︵ ︶ ﹂ ︶ 。 tion, 1995 1828 . は 他 動 詞 の 意 味 で あ る 。 “keep” ︶ こ こ で の Sir William Blackstone ︶ に 対 す る 処 罰 と し て 、 自 宅 に 武 器 を 所 持 し て は な ら ず 、 武 器 は 治 安 判 事 に よ っ て 没 収 さ れ う る こ と や ︶ は 、 英 国 国 教 会 の 礼 拝 に 出 席 し な い 廉 で 有 罪 と さ れ た 英 国 国 教 忌 避 者 ︶ ︵ See e.g ., NOAH WEBSTER, AN AMERICAN DICTIONARY OF THE ENGLISH LANGUAGE Foundation for American Christian Educa- ︵ ILLUSTRATED IN THEIR DIFFERENT SIGNIFICATIONS BY EXAMPLES FROM THE BEST WRITERS clxxvii 6th ed. 1785 . ︶ 解 釈 さ れ て は な ら な い ︵ 州 の 人 民 に よ っ て 二 年 毎 に 選 出 さ れ る ︵ ︵ 合 衆 国 政 府 に 委 譲 さ れ て お ら ず 、 州 に 禁 止 さ れ て い な い 権 限 は 、 ﹁ 各 々 の 州 、 又 は 人 民 に 留 保 さ れ る ︵ ︵ popish recusants ２１１ ﹁ 最 近 の 判 例 ﹂ ア メ リ カ 法 二 〇 〇 九 年 ︱ １ ︵ 二 〇 〇 九 年 ︶ 一 五 三 頁 、 同 ﹁ 第 二 修 正 ﹃ ア メ リ カ 法 判 例 百 選 ﹄ ︵ 有 斐 閣 、 二 〇 一 二 年 ︶ 所 収 一 〇 六 頁 、 会 沢 恒 ﹁ 英 米 法 判 例 研 究 ﹂ 北 大 法 学 論 集 六 〇 巻 二 号 ︵ 二 〇 〇 九 年 ︶ 三 〇 六 頁 、 藤 井 樹 也 ﹁ ア メ リ カ に お け る 銃 規 制 と 連 邦 最 高 裁 判 所 ﹂ 成 蹊 法 学 七 一 号 ︵ 二 〇 〇 九 年 ︶ 三 六 六 頁 、 淺 野 博 宣 ﹁ ア メ リ カ ﹂ 習 ﹂ 法 学 教 室 三 五 七 号 ︵ 二 〇 一 〇 年 ︶ 一 五 六 頁 な ど が あ る 。 修 正 第 二 条 を め ぐ る 解 釈 論 の 経 緯 等 に つ い て 、 高 井 裕 之 ﹁ 合 衆 国 憲 法 修 正 二 条 を め ぐ る 最 近 の 議 論 に つ い て の 覚 書 ﹂ 産 大 法 学 三 〇 巻 三 ・ 四 号 ︵ 一 九 九 七 年 ︶ 四 〇 頁 、 富 井 幸 雄 ﹃ 共 和 主 義 ・ 民 兵 ・ 銃 規 制 ﹄ ︵ 昭 和 堂 、 二 〇 〇 二 年 ︶ 第 Ⅱ ・ Ⅲ 章 な ど 参 照 。 ︵ １４ ︶ 修 正 第 一 条 に い う 、 平 穏 な 集 会 及 び 不 平 を 救 済 す る 請 願 を 行 う 人 民 の 権 利 ︵ ︵ １５ ︶ 合 衆 国 憲 法 前 文 冒 頭 ︵ ﹁ 我 ら 人 民 は 、 ⋮ ︵ ︵ １６ ︶ ︵ １７ ︶ ︵ １８ ︶ 例 え ば 、 ブ ラ ッ ク ス ト ン ︵ 《論 説》 “they must not keep arms in their houses, but the same may be seised by the justices of the peace” See 2 THE WORKS “sus- JAMES WILSON Crimes against OF CONSOLIDATED STATUTES ANNOTATED, CON- See 4 SIR WILLIAM BLACKSTONE, COMMENTARIES 1769 . James Wilson homicide “Homicide is enjoined . . .” AND OF THE Ibid . UNITED STATES; WITH A PRELIMINARY REVIEW LAWS OF ENGLAND 55, 56 The University of Chicago Press, 1979 pends him from . . . keeping arms in his house” ON THE College of Philadelphia the right of individuals to personal safety OF THE 404 James D. Andrews, ed. 1896 . See also PURDON’ S PENNSYLVANIA STATUTES United States v. Miller, 307 U.S. 174, 179 1939 . CONST. Art I, §21 2011 . See 3 JOSEPH STORY, COMMENTARIES ON THE CONSTITUTION 1833 . HISTORY OF THE COLONIES AND STATES, BEFORE THE ADOPTION OF THE CONSTITUTION §1890, at 746 Fred B. Roth- man & Co., 1991 STITUTIONAL ︵ ︵ ︵ ︵ ︵ ２３ ２２ ２１ ２０ １９ ︶ ︶ ︶ は ︶ ︶ カ ︵ 項 侵 ﹁ ル 自 体 大 己 又 ト 例 合 略 合 、 ︶ ヴ 自 学 ︵ 。 リ え を 衆 自 ら ェ 保 は ︵ 衆 ッ ば 国 撃 国 ら の ニ 存 邸 ク 、 憲 退 憲 で 防 ア と 宅 教 一 法 す 法 用 御 州 い を に 七 制 る は 意 に 憲 う 護 反 七 ︶ 定 た 、 し お 法 重 る ︵ ︵ 対 六 に め 第 、 い が 要 た す 年 携 に 一 そ て 明 な め る ペ わ 、 条 の 武 示 自 に ︶ ︶ 宣 ン 民 第 時 器 的 然 必 り 誓 シ 兵 八 に を に 法 要 、 を ル の 節 共 携 承 に な 初 ︶ ︵ 拒 ヴ 招 に 同 帯 認 か 場 代 で 合 否 ェ 集 お 使 す し か 合 ︶ る て も 衆 に す ニ に い 用 わ 教 る ア つ て し 市 い る 殺 国 鞭 国 の い 、 う 民 る も 人 最 を 教 権 て 民 る ︵ の 、 の が ︶ 高 と 忌 利 定 兵 性 権 と で 要 を 裁 っ 宣 め を 質 利 述 あ 求 解 避 裁 ︶ た 言 る 規 の ︶ は べ り さ 説 者 判 こ ウ に こ 律 武 さ 、 て 、 れ す な 官 と ィ は と す 器 ら 異 い い る る ど を な ル 、 ﹂ る を に 論 た か ︵ 文 に 務 ︵ ど ソ 脈 次 連 所 同 の ︵ な つ め 第 に ン で の 邦 持 判 余 同 る い 、 一 言 ︵ 、 よ 議 し 決 地 州 人 て か ﹁ 五 及 う 会 て は が 憲 間 も つ 殺 し 項 な の 現 い な 法 の 、 、 人 て ︶ 規 い 第 組 、 権 れ う 自 ペ ︵ い 定 も 九 織 ︶ た 宅 民 限 る 。 ン ︵ ﹁ が の 条 も 兵 に こ シ 。 に み と 第 こ を 言 と 通 お ル 常 ︶ が す ら 及 ﹁ 二 れ い ヴ ︶ 、 は 期 る れ す 組 一 を て ︶ ェ ﹂ 兵 、 待 ﹂ た る 織 武 ︶ 節 放 ︶ に 身 ニ 役 さ 。 。 。 し ﹁ 器 ︵ 棄 と つ ア ﹁ の 体 れ 、 合 当 等 し い を 大 人 の る た 武 時 し て て 所 学 民 衆 も め 安 装 。 て 、 述 持 の は 国 の に 全 さ 現 は 自 べ す 前 、 の で 招 に せ 行 な 己 て る 自 身 法 あ 集 対 、 憲 ら の い こ ら で を っ さ す 訓 法 ず 身 る と 及 あ 執 た れ る 練 で 、 体 。 が ︶ び る 行 ﹂ た 、 罪 す は こ を そ 停 法 邦 フ し 。 場 ︵ る 第 の 防 の 止 律 ︵ の ィ 、 合 こ 暴 一 点 御 際 さ 上 防 ラ 、 と 動 条 は す 、 れ 要 衛 デ こ ﹂ 第 る 請 の ル ︵ を 、 る 自 れ 二 ︵ さ た 第 鎮 ペ こ 己 フ ら 一 め 一 圧 ン と の ィ の れ 節 者 た に 六 し シ は 身 ア ︶ 、 ２１２ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 て は な ら な い 。 軍 ︵ military AND OF THE STATES, TERRITORIES, AND OR HERETOFORE FORM- John P. Stevens See A Declaration of the Rights COLONIES NOW ︶ は 、 文 民 の 権 力 に 厳 格 に 服 し 、 支 配 さ れ な け れ ︵ ば な ら ︶ な い ﹂ 。 武 器 を 携 帯 す る 権 利 を 有 す る 。 常 設 軍 ︵ standing armies OTHER ORGANIC LAWS UNITED STATES OF AMERICA 3082, 3083 Francis N. Thorpe, ed. 1909 . COLONIAL CHARTERS, See District of Co- See Heller, 554 U.S., at 662 n. 28 Stevens, J., See Id. at 605 public understand- of the Inhabitants of the Commonwealth, or State of Pennsylvania, Art. XIII 1776 , in 5 THE FEDERAL AND STATE CONSTITU- TIONS, ING THE fowl and hunt postenactment legislative history legislative history lumbia v. Heller, 554 U.S. 570, 642 643 Stevens, J., dissenting . dissenting . Opinion of the Court . の 権 利 を 説 く 立 場 が あ っ た こ と も 言 及 さ れ る ︵ た だ し こ の 立 場 は 、 大 勢 は そ う で は な か っ た こ と を 認 識 し て い た と 説 明 さ れ ︵ ︵ ２５ ２４ ︶ ︵ 根 れ ︶ 定 明 は 土 そ と 拠 ら ス さ ・ 狩 地 の ︶ ﹂ 批 し と は テ ら 猟 等 反 を 准 て し い ィ に ・ で 対 決 以 、 て 、 自 狩 意 ﹁ ︶ は ず ー 奴 己 猟 見 れ ヴ す 降 制 こ も も ン 隷 防 す で る の 定 れ っ ﹁ ス 反 御 る 、 の 時 後 に 対 に ︵ こ に 期 の 対 と 制 の 派 か の 、 に 立 し も 定 反 ︶ も か 規 様 お 法 て 信 後 対 自 る 定 々 け 史 ス 頼 の 意 衛 武 が な る ﹂ カ の 立 見 の 器 ﹁ 法 、 を リ 置 法 は け 史 、 た 使 自 的 当 、 ア な ︵ 法 ︱ 用 め ︶ ら 史 該 起 は い と の 廷 権 及 料 法 草 、 も 武 意 ︵ い 利 び 等 文 な ﹁ の う 器 見 立 も 邦 の の い 法 と 目 認 の 所 が ︵ 検 起 し 史 一 的 有 修 め 防 ︵ 討 草 表 ︵ 般 が て 衛 権 正 が 者 決 に 言 に 第 い の 、 ・ に 解 及 る た 絶 二 憲 表 関 さ さ え 条 こ め わ れ れ と に 法 決 っ ず 制 て て ︵ ﹂ 解 者 た 訴 定 い 釈 の 者 え 後 ︶ い 第 と る な 四 定 て の に 言 が 、 い 三 め い 註 と 明 法 と こ 条 、 た 釈 っ で 制 ︶ ﹂ 指 ︶ と ︶ ま こ て は 定 を 摘 ﹂ 書 と 等 た と 決 な 以 、 す と と 著 に 、 も 定 い 後 あ る 同 南 し 言 ペ ︶ 指 に る 。 質 北 た 的 ︶ い ﹁ な ン 摘 戦 法 で な 広 対 及 シ だ さ 争 し を し し あ 照 手 く た ル れ っ 後 を 、 ヴ ス 段 な 言 起 こ る の テ て な で さ 明 草 ほ 、 立 す の ェ ィ あ れ と な ニ 権 か 法 ー い あ と る て し し 、 る 史 指 利 ア ヴ 、 い て 表 の 民 宣 に ン 規 摘 と た 位 決 兵 定 言 す 言 憲 ス 指 理 置 し 法 と は 及 ︵ の る 摘 解 づ た 関 起 す 。 、 で 修 は 連 す ︵ け 者 る 草 正 時 づ 、 に る 者 こ 第 節 け そ よ 。 意 と 二 に て の る ︵ 図 に 条 応 修 う 制 を つ の じ 正 え 定 確 い 文 自 ︶ 第 定 て で 前 言 己 は 二 す 、 、 の る こ 制 言 で の 、 条 ing ２１３ Id. at 609 610. Nunn v. The State of Georgia, 1 Ga. 243, 251 1846 . ︵ ２６ 打 ︶ て 算 い や る 卑 ︶ 。 怯 な 闇 討 ち ︱ と は 関 係 な く 、 自 ら と 、 必 要 ︵ が あ れ ︶ ば ル そ イ の ジ 祖 ア 国 ナ を 州 護 最 る 高 と 裁 い の う あ 、 る 勇 判 ま 決 し で く は か 、 つ 修 高 正 貴 第 な 二 こ 条 と の を 権 鼓 利 舞 は す 、 ﹁ る 隠 よ れ う た ︶ は 、 平 時 に お い て 、 自 由 に と っ て 危 険 で あ る か ら 、 こ れ を 維 持 し ︵ ︶ See The State v. J.B. Chandler, 56 La. Ann. 489, 490 1850 . 考 慮 さ れ た ﹂ 権 利 と さ れ た 。 ︵ ２７ ︶ 一 八 六 六 年 に 制 定 さ れ た 解 放 奴 隷 ・ 逃 亡 者 局 ︵ Bureau for the Relief of Freedmen and Refugees を! は 所! 、 持! 反 す! 乱 る! に 憲! よ 法! っ 上! て の! 通 権! 常 利! の を 司 含 法 む 手 、 続 財 が 産 妨 ⋮ 害 の さ 取 れ 得 た 、 州 享 等 有 に 及 お び け 処 る 分 秩 に 序 つ 回 い 復 て 等 、 ま ⋮ で 完 の 全 間 か 、 ﹁ つ 個 平 人 等 の な 自 利 由 益 、 を 身 享 体 ︶ 受 の 存 す 安 続 る 全 に ﹂ 、 か 権 並 か 利 び る は に 連 、 、 邦 人 武! 法 種 器! で ︶ ︵ 2010 . OF ︶ United States v. Miller, 307 U.S. 174, 178 1939 . ︵ CONSTITUTIONAL LAW IN THE UNITED STATES OF AMERICA 271 The Law- ︵ ︶ 1880 . ︵ ︶ THOMAS M. COOLEY, THE GENERAL PRINCIPLES ︱ ︶ ︵ See e. g., United States v. Cruikshank, 92 U.S. 542, 553 1875 ; Presser v. Illinois, 116 U.S. 252, 264 266 1886 . ︶ book Exchange, Ltd., 2000 ︵ ︶ and for other Purposes, §14, 14 Stat. 173, 176 177 1866 . See also McDonald v. City of Chicago, 130 S. Ct. 3020, 3040, 3043 ︱ See An act to continue in force and to amend“An Act to establish a Bureau for the Relief of Freedmen and Refugees”, 又 は 過 去 に 奴 隷 で あ っ た こ と 等 に 関 わ ら ず 、 当 該 州 等 に お い て 保 障 さ れ な け れ ば な ら な い 旨 規 定 さ れ て い た ︵ 傍 点 付 加 ︶ 。 ︵ ２８ ︶ ︵ ︵ ︵ ３０ ２９ ︶ ︶ Id. at 682 Breyer, J., dissenting . Stevens, J., dissenting . ︱ ＝ 横 大 道 ・ 前 掲 注 ︵ ９ ︶ 参 照 。 Heller, 554 U.S., at 630 631. さ れ る と し て 、 許 可 要 件 に つ い て 判 断 し な い も の と し た 。 原 告 は 許 可 を 得 る こ と が で き る 旨 述 べ て い た こ と な ど か ら 、 特 別 区 に よ る 許 可 発 行 に よ り 原 告 の こ の 点 に か か る 訴 え は 満 た に お い て 、 特 別 区 側 は 、 拳 銃 所 持 禁 止 が 違 憲 と さ れ 、 原 告 が 挙 銃 を 登 録 す れ ば 、 ︵ 他 の 不 適 格 要 件 に 原 告 が 該 当 し な け れ ば ︶ Miller, 307 U.S., at 179. District of Columbia v. Heller, 554 U.S. 570, 637 638 2008 ︵ ︵ ︵ ３３ ３２ ３１ ︶ ︶ ︶ 本 件 原 告 ︵ 被 上 告 人 ︶ は 、 許 可 な く し て 自 宅 で ︱ 武 器 ︵ を 携 帯 ︶ ︵ す る こ と 等 を 禁 ず る 許 可 ︶ 要 件 に つ い て も 争 っ て い た が 、 上 告 審 ︵ ︵ ３５ ３４ ︶ ︶ ス カ リ ア ︵ と ブ ラ イ ヤ ー の 法 解 釈 ︶ 観 を 対 比 さ せ た 邦 語 文 献 と し て 、 大 林 See, e.g., United States v. Virginia, 518 U.S. 515, 531 適 正 手 続 条 項 ︵ 同 節 ︶ に 関 し て 合 理 性 審 査 に よ っ た 事 例 を 引 用 す る 。 ︱ ︵ ３６ ︶ こ こ で ブ ラ イ ヤ ー は 、 平 等 保 護 条 項 ︵ 合 衆 国 憲 法 修 正 第 一 四 条 第 一 節 ︶ に 関 し て よ り 厳 格 度 を 高 め た 審 査 を 行 っ た 事 例 と 、 説》 《論 ２１４ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 ︱ ︵ ︶ 534 1996 ; Williamson v. Lee Optical of Okla., Inc., 348 U.S, 483, 487 488 1955 . ︶ Heller, 554 U.S., at 687 691, 722 723 Breyer, J., dissenting . 件 自 体 は 文 面 上 合 憲 で あ る と 認 め て い る こ と な ど か ら 判 断 す る 必 要 が な い と し 、 ③ 引 金 停 止 装 置 等 に よ る 拳 銃 使 用 禁 止 に つ Id. at 691 693. ︱ い て は 、 自 己 防 御 の た め の 使 用 と い う コ モ ン ロ ー 上 の 例 外 を 特 別 区 の 法 令 が 排 除 す る も の と は 解 さ れ ず 、 当 該 法 令 は そ の よ う な 例 外 を 含 む も の と 解 釈 し 憲 法 問 題 を 回 避 す る と し た う え で 、 ① 拳 銃 の 登 録 制 に つ い て 合 憲 性 を 判 断 す る 。 Heller, 554 U.S., at 719 Breyer, J., dissenting . Id. at 721 722. Opinion of the Court . McDonald, 130 S. Ct., at 3118 Stevens, J., dissenting . Miller Heller 判 決 ︵ 前 ︵ 掲 注 ︵ ２０ ︶ ︶ ︶ ︵ 一 九 三 九 年 ︶ ︶ か ら Id. at 3057 3058 Scalia, J., concurring . See McDonald v. ︵ See BREST, ︶ ︱ ︵ ET AL., ︶ た ︵ ︶ Breyer, J., dissenting ; Id. at 679 680 Stevens, J., dissenting . ︶ ︵ LAURENCE H. TRIBE, AMERICAN CONSTITUTIONAL LAW 894 903 3rd ed. 2000 . Heller ︵ 判 決 の 射 程 は さ ほ ど 広 く な い と の 指 摘 が あ る 。 藤 井 ・ 前 掲 注 ︵ １３ ︶ 三 五 七 頁 参 照 。 District of Columbia v. Heller, 554 U.S. 570, 722 2008 ︶ ︱ pra note 8, at 497 n. 26 ; Sanford Levinson, The Embarrassing Second Amendment, 99 YALE L.J. 637, 639 642 1989 . Cf. 1 ︱ su- 判 決 ま で の あ い だ 、 合 衆 国 最 高 裁 に お い て 十 分 な 関 心 が City of Chicago, Ill., 130 S. Ct. 3020, 3047, 3050 2010 四 条 に 反 す る と し て 争 わ ︵ れ た 事 件 ︵ 後 述 ︶ の ︵ 相 対 ︶ 多 数 ︶ ︵ 意 見 ︵ ア リ ト ー 裁 判 官 ︶ 執 筆 ︶ で も 言 及 さ れ て い た 。 払 わ れ て こ な か っ た も の で あ り 、 か つ 、 主 た る ケ ー ス ブ ッ ク 等 で も 言 及 が 乏 し か っ た 論 点 と い わ れ る 。 れ て い な か っ た 。 ︵ ︶ ︱ ︱ ︵ ︶ 南 北 戦 争 あ る い は そ の 後 に 加 え ら れ た 修 正 第 一 四 条 等 を 契 機 に 、 同 条 の 適 正 手 続 条 項 を 通 じ た 州 に 対 す る 権 利 章 典 の 適 用 が 意 識 さ れ 、 二 〇 世 紀 に 入 り 、 修 正 See Barron v. Baltimore, 32 U.S. 7 Pet. 243, 247 248, 250 251 1833 . ２１５ ︵ ︵ ３７ で ︶ ふ れ た う ち 、 ② 拳 銃 所 持 ︱ 許 可 要 件 ︱ に つ ︵ い て は 特 別 区 側 も 原 告 ︶ ︵ ブ 被 ラ 上 イ 告 ヤ 人 ー ︶ は に 、 要 本 件 件 に 規 合 制 致 で す 本 れ 稿 ば 第 許 Ⅰ 可 ︱ す １ る 節 と ︵ 述 ﹁ べ 事 、 案 原 の 告 概 も 要 ﹂ 要 ︶ ︵ ３８ ︶ こ の よ う な 利 益 衡 量 を 拒 否 す る 姿 勢 は 、 イ リ ノ イ 州 シ カ ゴ 市 等 に お け る 拳 銃 所 持 規 制 条 例 等 が 、 修 正 第 二 条 及 び 修 正 第 一 ︵ ︵ ︵ ︵ ︵ ４３ ４２ ４１ ４０ ３９ ︶ ︶ ︶ ︶ ︶ 修 正 第 二 ︱ 条 ︱ は 、 ︵ ︵ ４４ だ ︶ し 、 ︵ ４５ ︶ 合 衆 国 憲 法 の 修 正 条 項 の 権 利 章 典 に 関 す る 部 分 は 、 本 来 は 連 邦 政 府 に 対 す る 権 利 保 障 で あ っ て 、 州 に 対 す る も の と は 解 さ incorporation total incorporation fundamental See generally BREST, ET AL., supra note 8, at 486 493. See also, McDonald v. City of Chicago, ︱ Hugo L. Black ︶ 裁 判 官 の 見 解 ︺ か 、 な ど ︶ 、 最 終 的 に 、 条 項 ご と に 検 討 し 、 ﹁ 基 本 ︶ 的 ﹂ 論 ︵ を 通 じ 、 多 く の ︶ ﹂ 修 と 正 さ 条 れ 項 る が 権 ︶ ︹ 州 利 ブ selective 条 項 の 権 利 章 典 を ど の よ う に 適 用 す べ き か に つ い て 議 論 が あ っ た の ち ︵ 全 部 が 一 括 し て 適 用 さ れ る ︵ ラ ッ ク ︵ に つ い て は 完 全 に 州 に 対 し て も 適 用 さ れ る と す る 、 ﹁ 選 択 的 編 入 ︵ に も 適 用 さ れ る こ と と な っ た 。 States v. Cruikshank, 92 U.S. 542, 553 1875 . See United Opinion of the Court, ︶ ︵ Ill., 130 S. Ct. 3020, 3028 3030, 3031 3036 2010 . Stevens, J., dissenting . ︶ McDonald, 130 S. Ct., at 3026, 3036, 3050. District of Columbia v. Heller, 554 U.S. 570, 652 n. 14 2008 ︶ ︵ See Printz v. United States, 521 U.S. 898, 905 1997 に 依 拠 す ︶ る と い う ア プ ロ ー チ を 採 用 し て い る 。 Scalia, J. . ︵ ︵ ︵ ︵ ４７ ４６ ︶ ︶ ス カ リ ア は 、 必 ず し も ︱ 憲 法 典 の 文 ︱ 言 ︵ が 決 ︵ め ︶ 手 と ︶ な た ら だ な し い 、 論 修 点 正 に 第 つ 二 い 条 て に 、 つ 歴 い 史 て 的 は そ 理 う 解 と ・ は 実 解 践 さ 、 れ 憲 て 法 い 構 な 造 か 、 っ そ た し 。 て 最 高 裁 判 例 ︵ ４８ ︶ Scalia, J., dissenting . ︵ Scalia, J., dis- ︶ ︵ GARNER, supra note 10, at 82 83. ︶ ︵ AND Antonin Scalia, The Rule of Law as a Law of Rules, 56 U. CHI. L. REV. 1175, 1185 1989 . ︵ SCALIA ︱ See United States v. Windsor, 133 S. Ct. Scalia, J., dissenting ; Lawrence v. Texas, 539 U.S. 558, 602 604 2003 ︶ ︶ ︶ ︵ 2675, 2697 2698, 2710 2711 2013 ︵ ︱ senting ; Romer v. Evans, 517 U.S. 620, 636, 652 1996 ︶ ︱ SCALIA AND GARNER, supra note 10, at 78. ︵ ︵ ︵ ５１ ５０ ４９ 例 ︶ ︶ ︶ に お い て 、 ス カ リ ア が 繰 り 返 し 反 対 意 見 を ︱ 執 筆 す こ る の 中 民 で 主 も 政 鮮 へ 明 の に コ 現 ミ れ ッ て ト い メ る ン 。 ト は 、 ︵ 同 性 愛 ︶ 者 の 憲 法 上 の 権 利 保 障 を め ぐ る 事 的 な レ ベ ル で ﹁ 伝 統 ﹂ を 理 解 し た 上 で 、 そ の ﹁ 伝 統 ﹂ に 当 該 自 由 が 基 礎 付 け ら れ る か を 問 う ア プ ロ ー チ を 採 用 し た 点 に も 顕 ︵ ５２ ︶ こ の 点 は 、 ス カ リ ア が 修 正 第 一 四 条 第 一 節 に い う ︵ 実 体 的 デ ュ ー ・ プ ロ セ ス 論 上 の ︶ ﹁ 自 由 ﹂ の 意 義 に つ い て 、 極 め て 特 定 Heller, 554 U.S., at 651, 652 662 Stevens, J., dissenting . See Michael H. v. Gerald D, 491 U.S. 110, 127 128 n. 6 1989 Opinion of Scalia, J. . ︵ ５３ の ︶ 著 見 で 解 あ に る つ 。 い て 、 法 廷 意 見 の 理 ︱ 解 と ︵ は 異 な り 、 ス ト ー リ ︱ ィ は ︶ 、 ま 修 た 正 、 ︵ 第 ス 二 テ 条 ィ ︶ ︵ は ー ヴ 、 ﹁ ン 充 ス 分 は に 、 統 例 制 え さ ば れ 法 ︶ た 廷 民 意 兵 見 ﹂ が を 依 維 拠 持 し す た る ス 各 ト 州 ー の リ 権 ィ 説》 《論 ２１６ 静態的憲法解釈の行方―アメリカ憲法論における「文言主義 （textualism） 」 の一側面 See DAVID A. STRAUSS, THE LIVING CONSTITUTION 20 21 2010 . §1890, at 746 747. ︱ §1897 Id. at 666 670. See also STORY, supra note 22, を 引 用 し て い る 。 Jack M. Balkin, Tradition, Betrayal, and the Politics of Deconstruction, 11 CARDOZO L. REV. 1613, 1621 n. 31 1990 . ︶ な お 憲 た だ し 、 ス テ ィ ー ヴ ン ス は 一 八 七 三 ︱ 年 ︵ 刊 の 同 ︶ 書 第 四 版 の 、 第 二 巻 Gordon S. Wood Kermit Roosevelt III, Justice Scalia ’ s Constitution Ronald Dworkin Laurence H. Tribe and Ours, 8 J.L. & SOC. CHANGE 27 2005 . 2011 ; KERMIT ROOSEVELT III, THE MYTH OF See SCALIA, supra note 11, at 49ff. JUDICIAL ACTIVISM: MAKING SENSE OF ︵ ︶ SUPREME COURT DECISIONS 51 52 2006 . ︱ Kermit Roosevelt III, Interpretation and Construction: Originalism and Its Discontents, 34 HARV. J.L. & PUB. POL’ Y 99, 101 STRAUSS, supra note 54, at 18. Mary Ann Glendon ︶ ら に よ る 、 歴 史 学 的 ・ 憲 法 論 的 ・ 比 較 法 的 ・ 法 理 学 的 観 点 か ら の コ メ ン ト を 収 録 し 、 ス 同 書 に お け る ド ゥ ウ ォ ー キ ド ゥ ウ ォ ー キ ン ︵ カ リ ア 理 論 へ の 批 判 を 体 系 的 に ま と め た も の の 一 つ と し て 、 AND GARNER, supra note 10, at 86. thermal imager zures Id. at 87. ROOSEVELT, supra note 59, at 53 58. unreasonable searches and sei- ︶ ル ー ズ ヴ ェ ル ト ・ 前 掲 注 ︵ ５９ ︶ 五 三 ︱ 五 八 頁 。 Jack M. Balkin, Abortion and Original Meaning, 24 CONST. COMMENT. 291, 296, 303 2007 . ︵ ︱ high-intensity ︶ を 使 用 す る こ と は 、 そ の 道 具 は 制 定 者 に は SCALIA lamps ︶ 使 用 の 有 無 を 検 知 す る た め 、 令 状 な く し て 熱 画 像 装 置 ︵ ︶ ﹂ に 該 当 す る 可 能 性 が あ る 。 知 ら れ て い な い と し て も 、 合 衆 国 憲 法 修 正 第 四 条 に い う ﹁ 不 合 理 な 捜 索 及 び 逮 捕 又 は 押 収 ︵ BREST ET. AL., supra note 8, at xxxiii-xxxiv. ２１７ ︵ ︱ 能 を 保 障 す る こ と を 意 図 し た も の と す る 見 解 を 支 持 し て い る 、 と 述 べ て い る 。 ︵ ︵ ５５ ５４ ︶ ︶ ︵ ︵ ５７ ５６ ︶ ︶ 法 法 本 学 典 稿 論 の で 叢 文 は 一 言 詳 三 ︵ 述 一 テ で 巻 キ き 三 ス な 号 ト い ︵ ︶ が 一 と 、 九 憲 ウ 九 法 ッ 二 制 ド 年 定 ︵ ︶ 者 一 意 頁 思 、 ︵ 二 理 〇 解 ︱ ︶ 二 ︱ 二 の ︶ 関 、 頁 係 ト 参 に ラ 照 つ イ 。 き ブ 、 ︵ 土 井 真 一 ﹁ 憲 法 解 釈 ︶ に 、 ︵ お グ レ け ン ︶ る ド 憲 ン 法 ︵ 制 定 者 意 思 の 意 義 ﹂ ㈡ ︶ 、 ︵ ︵ ５９ ５８ ︵ ︶ ︶ ン の ス ︶ カ リ ア 批 判 に つ い て は 、 丸 ・ 前 掲 注 ︵ ９ ︶ 一 五 九 ︱ 一 六 一 頁 で 検 討 さ れ て い る 。 ︵ ６０ ︶ カ ー ミ ッ ト ・ ル ー ズ ヴ ェ ル ト 三 世 ︵ 大 沢 秀 介 訳 ︶ 例 ﹃ え 司 ば 法 、 積 室 極 内 主 で 義 マ の リ 神 フ 話 ァ ﹄ ︵ ナ 慶 を 応 栽 義 培 塾 す 大 る 学 の 出 に 版 必 会 要 、 な 二 高 〇 輝 一 度 一 照 年 明 ︶ ︵ 五 一 ︱ 五 三 頁 。 ︵ ︵ ︵ ６３ ６２ ６１ ︶ ︶ ︶ 《論 山 本 龍 彦 ＝ structural argument ︶ 、 ④ 司 法 的 賢 ︶ 同 書 は 、 憲 法 解 釈 方 法 と し て 、 ＝ CONSTITUTION 234 235 1982 . ︶ 、 ③ 構 造 ︱ 的 解 釈 ︵ ︵ ︵ ６４ チ ︶ ャ ー ド ・ Ｈ ・ フ ァ ロ ン ﹂ 駒 村 圭 吾 大 林 啓 吾 編 ﹃ ア メ リ カ 憲 法 の 群 像 ︱ ︱ 理 論 家 編 ﹄ ︵ 尚 学 社 、 二 〇 一 〇 年 ︶ 所 Richard H. Fallon, Jr., Legitimacy and the Constitution, 118 HARV. L. REV. 1787, 1819 2005 . THE doctrinal argument McCulloch v. ︶ を あ げ 、 さ ら に 、 ⑥ ア メ リ カ 市 民 textual argument constitutional ethics／ethical argument ︶ 、 ⑤ 判 例 法 理 に 基 づ く 解 釈 ︵ See PHILIP BOBBITT, CONSTITUTIONAL FATE: THEORY OF prudential argument 慮 に 基 づ く 解 釈 ︵ ︵ ６５ ① ︶ 収 一 歴 二 史 四 的 頁 解 、 釈 一 ︵ 二 九 ︱ 一 三 一 頁 参 照 ︶ 。 、 ② 文 言 解 釈 ︵ historical argument し 、 か つ そ れ ぞ れ 分 析 す る 。 に お け る 政 判 府 決 観 ︶ ︵ ・ 一 政 ︵ 八 体 一 観 九 に ︶ 年 か ︶ か は る 、 エ ① ー ∼ ト ⑥ の ︱ ス に 解 依 釈 拠 手 し 法 た が 解 一 つ 合 釈 の 衆 ︵ ︱ 判 国 決 銀 に 行 示 に さ 対 れ す た る 例 州 と の い 課 わ 税 れ 権 る 行 。 使 が 問 題 と ︶ な が っ あ た り 、 う る こ と を 指 摘 ︵ See Id. at 3 8, 94, 123ff. 制 定 当 時 の 解 釈 が 発 見 で き な い と す れ ば 、 現 在 の 社 会 に お け る 理 解 に よ る 解 釈 等 の 手 法 に よ ら ざ る を 得 な い の で は な い か 、 See McCulloch v. Maryland, 17 新 た な 憲 法 解 釈 に 基 づ く 様 々 な 権 利 ・ 義 務 の 主 張 等 を 全 く 考 慮 す る 必 要 が な い の か 、 と い っ た 疑 問 を 指 摘 し て い た 。 園 部 ・ U.S. 4 Wheat. 316 1819 ; BREST ET. AL., supra note 8, at 53 59. 判 決 を 素 材 と し つ つ 、 ﹁ ︹ 修 正 第 ２ 条 で 保 障 さ れ る 権 利 は ︺ ⋮ 銃 社 会 の 様 々 な 悲 劇 を 抑 前 掲 注 ︵ ３ ︶ 二 三 九 頁 。 ︵ ６６ ︶ 園 部 逸 夫 は 、 ス カ リ ア の ア プ ロ ー チ に つ い て 、 合 衆 国 憲 法 制 定 時 の 一 般 社 会 の 憲 法 解 釈 を 何 に よ っ て 発 見 す る の か 、 も し Maryland 制 す る と い っ た 、 政 策 的 な 考 慮 に よ っ て は 覆 さ れ な い ﹃ 切 り 札 ﹄ な の だ 。 憲 法 上 の 権 利 と は 元 来 そ う い う も の で あ る 、 と い Heller う ⋮ ︹ 判 旨 ︺ ⋮ 部 分 は ﹃ 切 り 札 ﹄ 的 な 権 利 観 を 雄 弁 に 物 語 っ て い よ う ﹂ 、 と 指 摘 す る 。 ︵ ６７ ︶ 青 井 ・ 前 掲 注 ︵ １３ ︶ 一 五 七 頁 は 、 説》 ︵ ︶ こ の 点 に つ き 、 尾 形 健 ﹁ リ ２１８