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Winter 2010 NEWSLETTER [Corporate] - 丁桓弁護士 | 全宰民弁護士 企業における顧客の個人情報保護に関連する争点 <個人情報を巡る問題> 上の損害賠償だけでなく、監督機関からの行政処分、並び に捜査機関の捜査及び企業関係者らに対する刑事処罰に 情報通信技術が驚くべき速度で発達してインターネットの使 まで繋がることとなります。このような個人情報に関する紛 用が普遍化されながら、企業による顧客の個人情報の流通 争らは、ある石油会社における個人情報大量流出事件や、 及び利用可能性・必要性はより一層高まっています。一方、 教育行政情報システム(NEIS)または電子パスポートに関す 顧客や消費者としては自身の個人情報が企業間、または政 る論争等を見ても分かるように、民間部分・公共部分を問わ 府機関の間で流通したり、或いは望んでいない方法で活用 ず発生しており、今後はより多様な類型の事件らが問題に されることに関しては、過去に比べ高い問題意識を有してお なるものと予想されます。 り、かつ自らの個人情報について自ら統制権を行使しようと <個人情報保護制度の拡大適用(2009年7 月1日施行)> する性向の増加が著しくなっています。 これによって企業の通常のマーケティング活動を行う過程に おいても、顧客より顧客自身の氏名や連絡先の収集経緯に 現在まで個人情報の保護に関する統合法により発議された 対する抗議や請願を受ける事例が頻繁に発生しており、大 個人情報保護法案が国会を通過せず、民間部門にて行わ 量の個人情報が外部へ流出する場合には、集団的な民事 れる企業らにおける顧客の個人情報利用に関しては、「情 Contents 法律情報 01 [Insolvency] 法院の許可を得た更生企業の借入金は優先弁済権あり 11 [Litigation Cases] [Corporate] 企業における顧客の個人情報保護に関連する争点 01 刑事判例 13 [Insolvency] 双龍自動車の更生計画案認可の法律的背景 04 民事判例 15 主要法令判例および判定 05 主要業務事例 17 [Finance] [Media Contents] 「動産・債権等の担保に関する法律制定」を控えて 05 放送における表現の自由と公正性維持義務 17 企業構造調整関連の最近の法改正の傾向-円滑な企業構造調整のた 東方神起メンバー3名、専属契約の効力停止仮処分事件にて勝訴 17 めの制度化に拍車 06 [IP] ウェブサイト統合有料サービスシステムに関する特許侵害禁止請求の イスラム債券は導入されるのか 07 訴訟にて勝訴 18 [M&A] 敵対的買収(M&A)に対する防御行為、適法性論争 08 [Labor] 会社分割において勤労者の同意は必要なのか 10 SHIN&KIMニュース 19 [IP] キーワード検索広告の商標権侵害論争 11 [Russia · CIS] ロシア著作権法の概要 12 1 Headline News 報通信網の利用促進及び情報保護等に関する法律」(以下 Winter 2010 <個人情報保護法制の主要内容> 「情報通信網法」という)が一般法として適用されます。 2009年7月1日以降には、情報通信サービス提供者だけでな 一方、改正された情報通信網法の施行規則が2009年7月1 く、多数の準用事業者らの場合にも、顧客の個人情報を収 日に施行されながら、個人情報保護法制の原則的な適用 集して利用するためには、(i) 対象者であった(i) 有線・無線電話、超高速インターネットサ 的、(ii) 収集する個人情報の項目、(iii) 個人情報の保有及 ービス提供者などの通信事業者とインターネットサービス提 び利用期間を全て利用者に知らせ同意を得なければなりま 供者(Internet Service Provider)の他にも、(ii) オフライン事 せん。 個人情報の収集及び利用目 業者の旅行業、ホテル業、航空運送事業、学習塾及び教習 所、並びに(iii) 行政安全部令の改正により、休養コンドミニ また、提携会社や系列会社などの第三者に対し個人情報を アム業者、大型ショッピングモール、百貨店、ショッピングセ 提供するためには、料金精算の目的等の例外的な場合を ンター、フランチャイズ業者、住宅建設事業者、住宅管理業 除いては、(i) 者、自動車売買業、建設機械売買業、不動産公認仲介業 されなければならない)、(ii) 個人情報の提供を受ける者の 者、レンタカー事業者、結婚情報サービス会社(結婚仲介業 個人情報の利用目的、(iii) 提供する個人情報の項目、(iv) 者)、病院(医療業者)、有料職業紹介事業者、石油会社、プ 個人情報の提供を受ける者の個人情報を保有、及び利用 ールやゴルフ場等を営む体育施設業者、ビデオレンタルショ 期間を顧客に対して事前に告知して同意を得なければなら ップ、書店、映画上映業者(映画館)等、多数の大衆を相手に ず、そのような告知内容が変更される場合にも同様でありま 製品やサービスを提供する大部分の事業者ら(以下、「準用 す。 個人情報の提供を受ける者(原則として特定 事業者」という)が、原則として情報通信サービス提供者に対 するものと対等レベルの情報保護制度を適用されることとな 特に、多数の業者らは顧客の個人情報処理等の事務に関 りました。 して、外注業者に委託(outsourcing)する場合がよくあります が、このような場合にも、(i) 個人情報の取り扱い委託を受け しかしながら、準用事業者以外の一般企業の場合にも、公 る者(原則として特定されなければならない)と、(ii) 個人情報 共機関の個人情報保護に関する法律(以下、「公共機関個 の取り扱い委託をする業務の内容を事前に顧客に対して告 人情報保護法」という)第22条により、公共機関以外の個人 知し、これについての同意を得なければなりません。但し、「 または団体がコンピューター等を用いて個人情報を処理す 顧客との契約事項を履行するために必要な場合」には、個 る際には、公共機関の例に準じて個人情報の保護のための 人情報取り扱い方針をホームページまたは電子メール等を 措置を講じるようにすることで、一般的に、顧客の個人情報 通じて公開することにより、上のような個人情報の取り扱い を収集する目的を明確にし、目的に必要な最小限の範囲内 委託に関連する告知及び同意手続きを省略することができ にて適用かつ正当に収集しなければならず、かつ目的以外 ますが、このような省略が可能な場合に該当するのかどう の用途で顧客の個人情報を活用することは、原則として禁 かについては、実務上大きな論争が生む余地があります。 止されています(第3条の2)。公共機関以外の者が上のよう な原則に違反した場合については、公共機関個人情報保護 上記の企業における個人情報保護義務に違反した場合に 法においては法的な制裁手段を明示的に規定してはいない は、5年以下の懲役若しくは5千万ウォン以下の罰金に処さ ものの、民法上の不法行為責任や刑法上の秘密侵害罪が れる可能性があり、また行政安全部若しくは放送通信委員 成立する可能性があります。 会から行政命令を受けることがあり、電子商取引や通信販 売業を営む者に対しては、公正取引委員会による是正命令 等が下されたり、或いは該当の個人顧客より集団的な損害 賠償請求を受ける可能性もあります。 Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 2 Legal Update <企業内の個人情報保護に関する具体的 な業務処理手続きを設ける必要有り> Winter 2010 ばならず、また請願人(行政機関などに行政処理を求める自 然人または団体のこと)の個人情報の収集、共有、活用や個 人情報ファイルの安全性確保及び処理情報の利用、または 以上のごとく個人情報保護に関する主要の義務事項以外に 提供に関する義務等の個人情報取り扱い者に対する義務 も、適用対象の企業らは個人の情報取り扱い方針を作成し の内容を把握し、業務処理の過程において遵守するように て公開しなければならず、また個人情報管理責任者を置い しなければなりません。 て顧客の個人情報に関する請願や事務を遂行しなければ なりません。さらに放送通信委員会にて個人情報取り扱い 病院・医院のような医療機関の場合には、「医療法」に従っ に関する具体的な方針を告示した「個人情報の技術的・管 て患者についての記録の閲覧、写しの交付等の内容確認に 理的な保護措置基準」を遵守するために必要な具体的な業 応じることが禁止され、金融機関に従事する者は「金融実名 務処理手続きを設ける必要があります。 取引及び秘密保障に関する法律」により利用者の金融取引 に関する情報や資料を他人に提供したり、漏らしたり出来な <その他散在している個人情報関連の法 令の適用如何を検討する必要有り> それだけでなく、顧客の個人信用情報(信用情報の中の個 人識別情報の場合、個人情報に関する規制が重畳的に適 いようにしています。 <人事労務管理(HR)及び企業M&Aの過程 において個人情報に関連して注意する事 項> 用されることもあります)を信用情報会社や信用照会会社を 通じて企業が提供を受けたり、または逆に、企業が顧客の 企業内部では、役職員らの人事労務を管掌する部署におい 個人信用情報を取り立て業者等の他人に提供するために て、対象の役職員らの個人情報を収集、保管、利用、処理 は、上のような情報通信網法の他にも「信用情報の利用及 する場合がありますが、決められた目的以外の用途で個人 び保護に関する法律」に従って顧客から同意を得たり、顧客 情報が濫用されたり、或いは誤用されないよう注意しなけれ に対して一定の事項を通知しなければなりません。このよう ばならず、また外部に流出、または法令に反する行為により な信用情報に関しては金融委員会及び金融監督院が監督 提供されないようにする必要があります。このような企業の 権限を行使しており、具体的な同意書の内容も定めていま 内部的な人事管理の目的により役職員の個人情報を利用 す。 する場合にも、場合によっては個人情報関連の法令が直接 適用される可能性があり、またそうでない場合にも、一般法 また、位置情報を利用するサービスを提供したり、このよう として民法や刑事関係の法令により企業の関係者らの法的 な位置基盤サービス事業者に対して個人位置情報を収集し 責任を問われることもあります。 て提供しようとする場合には、「位置情報の保護及び利用等 に関する法律」が適用され、主要事項を利用約款に明示し 一方、企業のM&A過程においても、買収対象の企業(また た後、対象者(個人位置情報の主体)の同意を得なければな は営業)の無形的な資産として、取引先や顧客情報が主要 らず、また位置情報を保護するための一定の管理的措置と の考慮事項に該当する場合があります。このような企業の 技術的措置をとる必要があります。 M&A取引により個人情報が他の企業へと移転される場合 には、(i) 個人情報を移転しようという事実、(ii) 個人情報の 政府機関(国家行政機関、地方自治団体、各級学校、政 移転を受ける者の氏名、住所、電話番号及びその他の連絡 府投資機関等を含む)の場合にも、電子政府の具現及び 先、(iii) 利用者が個人情報の移転を望まない場合、その同 CCTVの増設と関連して、「公共機関の個人情報保護に関 意を撤回する方法と手続きを電子メール、書面、ファックス、 する法律」上規定されている諸般の手続きを遵守しなけれ 電話、ホームページへの掲示等の方法によって利用者に告 Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 3 Headline News Winter 2010 知しなければなりません。特に、「情報通信網法」によると、 双龍自動車の債権者、株主等が一堂に会し債務の再調 情報通信サービス提供者及び準用事業者の場合、利用者 整、減資等の内容が盛り込まれた更生計画案について審 の個人情報に関する国際契約を締結する際には、同法令 議・議決する関係人集会では、2回にわたる表決の結果、 上の規定を遵守しなければならず、かつ顧客の個人情報を 海外転換社債権者等の不同意によって更生計画案が最終 国外に移転しようとする場合にも、一定の事項を顧客に対し 否決されました。「債務者の回生及び破産に関する法律」で て告示した後に同意を得なければならないため、これに該 は、関係人集会で更生計画案が否決された場合、法院に更 当する企業が外国企業との取引関係や買収・合併を推進す 生手続きを廃止することと、職権により更生計画案を強制認 るにあたっては、上のような事項についても注意する必要が 可させることとの2つの選択肢を与えていますが、法院は利 あります。 害関係者の意思を尊重するという意味で強制認可を出来る だけ自制してきたのがこれまでの実務慣行でした。 [Insolvency] - 李榮九弁護士 | 崔曉鍾弁護士 しかしながら双龍自動車の場合、(i) 双龍自動車の更生計画案認可の 画案が関連法律の適法要件を全て遵守していること、(ii) 更 法律的背景 び減資比率について修正を要求しているものの、修正要請 双龍自動車の更生計 生計画案に反対する海外転換社債権者らが債権弁済率及 内容が韓国の関連法律及び会社の財政状況に符合しない 2009年12月17日にソウル中央地方法院の第4破産部は、双 龍自動車の更生計画案について強制認可決定を下しまし た。主要政党とマスコミ各社、京畿道などではこれを歓迎す るという旨の論評を出し、双龍自動車の従業員、取引業者、 株主及び平澤(ピョンテク)地域の市民からは喜びの歓声が 上がりました。また一般市民が聞き慣れない「強制認可」と いう言葉は、その日の国内最大のインターネットポータルサ イト検索語の順位において長時間トップ圏内に入るなどしま した。 こと、(iii) 一部の海外転換社債権者等を除いた多数の債権 者、株主らが更生計画案に賛成していること、(iv) 更生計画 案によると、双龍自動車の債権弁済率は清算時の債権配 当率に比べはるかに高く、会社を継続して存続させることが 清算の場合に比べて利害関係者らに対し有利なこと、(v) 双 龍自動車の最近の営業状況が好転しており、更生手続きの 廃止の際、大規模な失業者の発生、協力企業の連鎖不渡 り、地域経済状況の萎縮、株主らの被害という社会的不利 益が発生しうるとうことなどを鑑みると、これまでの慣行にも かかわらず、更生手続きを廃止せずに更生計画案を強制認 年明けの電撃的な更生手続き開始申請、大規模な従業員 リストラ及びこれに対する反発によって、長期間の77日間進 められた未曾有のスト事態等で多くの国民らの懸念と関心 を一身に浴びてきた双龍自動車の更生手続き進行過程は、 上記のごとく法院の強制認可決定によりサクセスフルな経 営正常化のための初の関門を無事に超えたこととなりまし た。また数千名の従業員及び数万名の取引先や協力企業 従事者らが大量に失業・連鎖不渡りの恐怖から開放される こととなり、また数千名の双龍自動車株主らも株式の上場 廃止に伴う財産的損失を免れることとなり、景気が低迷して いた平澤（ピョンテク）地域経済社会の経済状況も好転する 期待感に包まれています。 Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 可するのが、利害関係者の一般的な利益に符合すると法院 は判断しました。 当法人は双龍自動車の更生手続き開始申請の際から双龍 自動車を代理しながら申請業務を進め、現在まで双龍自動 車の更生手続きの進行過程において多数の法律アドバイス 業務を誠実に遂行してまいりました。特に強制認可決定過 程においては海外転換社債権者らに対し何度も韓国の更 生手続きの進行過程及び双龍自動車の改正計画案の適法 妥当性について十分に説明し、法院に強制認可決定の正 当性を力説する意見を提出するなど、強制認可決定にあた り必要な法律アドバイス業務を忠実に行いました。今後も当 法人は、双龍自動社がM&Aなどを通じてサクセスフルな更 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 4 Legal Update 生手続きを終えることを目標とし、信頼できる法律パートナ Winter 2010 が可能です。 ーとしての役目を果たしていく所存です。 動産担保、債権担保の場合は、担保権設定者の資格を「法 人」及び「商号登記を行った者」と制限しました。個人で誰で [Finance] - 崔秉瑄弁護士 も新たに担保権を設定することができるようにする場合、個 「動産・債権等の担保に関する法 人金融業者や貸付業者等がこれを悪用し、市民生活に弊害 が発生する虞がありながら、担保目的物が不動産ではなく 律制定」を控えて 流動的な特性を有している点からこれを取得する第三者と の権利関係が複雑になりうるなど、取引の安全が阻害され 法務部は昨年の10月28日の報道を通じて、原材料や在庫 る虞があることなどを考慮したものです。但し、知的財産権 資産を担保に資金を調達できる「動産・債権等の担保に関 は該当の知的財産権を登録する権利者のみが担保権設定 する法律案」が10月27日に国務会議を通過して国会へ提出 を行える点を鑑み、担保権設定者の資格制限範囲から除外 されたと明らかにしました。 し、誰でも担保権を設定できるようにしました。 それまでの金融機関の貸付業務を見てみると、動産・債権 一方、上の担保権には担保権の本質的効力である「優先弁 を担保とする場合の公示方法が不完全で、不動産担保中心 済権」を付与します。さらに担保目的物の価額が減少する場 の貸付慣行が形成されてきました。金融監督院の資料によ 合、担保権設定者に対する相当の担保提供請求を可能に ると、2008年国内銀行の全体の担保額410兆ウォンのうち、 し、第三者の権利行使妨害の場合に、これに対する排除や 不動産担保額は計378兆ウォンで、全体担保額の92%を占め 予防請求など、物権的請求権も行使できるようにする予定 ています。したがって原材料、在庫資産、売上債権等はあっ です。 ても不動産資産が不足している中小企業等の場合には、資 金調達に困難を抱えていました。また知的財産権の場合に 担保権を行使する場合、動産担保権には競売のほかに担 も、民法上の質権設定のみが可能で、共同担保や根担保と 保権者が担保目的物を取得したり、或いは直接処分する方 して提供することができず資金調達のための担保としての 法等を幅広く許容して、担保目的物の換価過程において発 利用が低調であった側面があります。 生する価値下落を最小化しようと試みました。その反面、知 識財産権は担保価値の客観的な評価が難しいところがあ 上の法律案によると、企業などは原材料、在庫資産、売上 り、競売によってのみ担保権を実行できるようにしました。 債権等に担保権を登記することができます。「多数」の動産 若しくは債権または「今後発生」する動産若しくは債権も担 このような登記によって設定される担保権制度が新設され 保権の目的にすることができます。このような売上債権等は るとからといって、譲渡担保、工場抵当、鉱業財団抵当等の 「資産流動化に関する法律」により資産流動化を行うことも 既存の担保権制度が消滅するのではなく、2つが並存するこ できるものの、同法による手続き上の制限等によってこれを ととなります。これによりその2つの関係等に留意する必要 利用できない企業も多く存在しました。一方、航空機・船舶・ があります。 建設機械・自動車等の他の法律において登記・登録される 動産と、 貨物相換証(carriage note)等が作成される動産な 特に債権担保の場合、その得喪変更は債権担保登記簿に どに関しては例外が認められ、現行の法システムとの衝突 登記したときに第3債務者以外の第三者に対抗することがで を最低限抑えました。知的財産権の場合には、登録原簿に きますが、これは既存の民法において認められていた債務 登録した多数の知的財産権を共同で担保提供した場合に、 者以外の第三者に対する対抗要件、即ち確定日付のある 知的財産権の登録原簿に登録する方法によって担保提供 証書による通知又は承諾のような効力を認めるものであり Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 5 Legal Update Winter 2010 ます。したがって同じ債権について債権担保登記簿への登 (1) 従前の企業構造調整専門会社及び企業構造調整組合 記と民法による確定日付のある証書による通知又は承諾と 制度に代わり資本市場法による私募投資専門会社のうち、 がすべてある場合に、第3債務者以外の第三者に対する権 その財産の50%以上を手形交換所から最近3年以内に1回以 利主張は、その登記と通知又は承諾の前後により、その権 上取引停止処分を受けた企業、「債務者回生及び破産に関 利を主張できるようにしました。一方、上のごとく登記したと する法律」による更生手続き開始申請企業または破産申請 しても第3債務者については第3債務者関連の通知又は承 企業等の「産業発展法」所定の構造調整対象企業に投資す 諾があってこそ対抗できます。よって債権者の立場では債 る企業構造改善の私募投資専門会社制度が導入されまし 権担保の登記を行ったとからと、それだけで安心してはなら た。 ないことに注意する必要があります。 (2) 企業構造改善の私募投資専門会社は資本市場法上の 殆どの金融機関の場合、既存の不動産中心の担保慣行 私募投資専門会社とみなされ、これによりその財産の50%以 により電算システム等が未だに動産担保、債権担保、知的 上を産業発展法所定の構造調整対象企業に投資すること 財産権担保等を予想して作られてはいないものと思われま のほか、原則として資本市場法上の私募投資専門会社の す。したがって上の法律が制定される前に、事前に担当職 財産運用方法が準用されます。 員らがこれについて研究し、電算システム等も事前に整備し て上の法律の施行に備えるべきであるといえます。 2. ヘッジファンドの導入 (1) ヘッジファンドに関して資本市場法はこれまで「適格投資 [Finance] - 宋鍾昊弁護士 | 金晋鎬弁護士 家対象の私募集合投資機構」という名称で根拠規定を定め 企業構造調整関連の最近の法改 ていましたが、一部の主要事項をその施行令に委任して置 正の傾向-円滑な企業構造調整の 施行できない状態でした。今回立法予告された資本市場法 ための制度化に拍車 の施行令は構造調整対象企業に主に投資することを目的と いたが未だに具体的な施行令条項がなかったため、これを するヘッジファンドを許容する範囲内で、上の「適格投資家 対象の私募集合投資機構」制度を具体化することで、国内 一昨年末に始まった金融危機に伴う経済状況の悪化により でもヘッジファンド設立を下記のような制限のもとで部分的 企業構造調整が話題になっています。最近、韓国産業銀行 に可能にしました。 でも私募投資専門会社、即ちPEFを利用した企業構造調整 を試みており、金融委員会は昨年9月28日に企業構造調整 (2) これによると、適格投資家対象の私募集合投資機構は を促進するためにヘッジファンド制度を導入し、私募投資専 銀行、保険会社、金融投資業者等の適格投資家のみを対 門会社(PEF)の運用規制を一部緩和する旨の「資本市場及 象として私募によってのみ設立が可能で、借り入れは集合 び金融投資業に関する法律」(以下、「資本市場法」という)施 投資財産総額の300%、債務保証または担保提供は集合投 行令を立法予告しました。昨年5月8日から施行された「産業 資財産総額の50%限度にて許容されます。 発展法」による企業構造改善の私募投資専門会社の内容と 共に、最近導入された内容について詳しく検討してみると次 (3) 但し、ヘッジファンドは多様かつ自由な資産運用が核心 の通りであります。 であるものの、立法予告された資本市場法施行令付則によ ると、適格投資家対象の私募集合投資機構は集合投資財 1. 企業構造改善の私募投資専門会社制 度の導入 Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 産の50%以上を「企業構造調整促進法」による不実徴候企 業、「債務者回生及び破産に関する法律」に伴う更生手続き Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 6 Legal Update Winter 2010 開始申請企業または破産申請企業等の構造調整対象企業 のへの投資についても可能で、さらに「租税制限特例法」に (以下、「構造調整対象企業」という)に投資する集合投資機 よる税額控除が認められるエネルギー節約施設、環境保全 構に限り許容されるという点から、未だに業績の悪い企業の 施設、医薬品の品質管理改善施設等に対する投資も可能 企業構造調整を促進する奨励策としての意味が強く、本来 になります。 の意味でのヘッジファンドが完全に導入されたとは見づらい と判断されます。今後適格投資家対象の私募集合投資機 構の設立及び運用状況によって追加の制度補完が行われ [Finance] - 崔秉瑄弁護士 るものと予想されます。 イスラム債券は導入されるのか 3. 私募投資専門会社の運用規制の緩和 政府は2009年9月29日にイスラム系の資金導入を支援する (1) 今回立法予告された資本市場法施行令は、PEFを企業 ため、イスラム債券(スクーク：Sukuk)支援方案を設けようと「 構造調整の目的として活用することを奨励するための様々 租税特例制限法」に関する改正案を国会へ提出しました。 な改正規定を盛り込んでいます。現在、私募投資専門会社 は私募投資専門会社が域外に投資した資産が、再び国内 米国のサブプライムにより始まった金融危機の直後、イスラ へ逆流入されることを防止するために総資産の5%以上が国 ム金融市場だけが安定的であるといわれるほど、世界の金 内資産(国内法人が発行した証券、国内法人に対する金銭 融市場は混乱してきました。元々取引の形式が分からない 債権、国内不動産など)に投資された外国会社(「株式会社 ほど変形した派生取引により金融危機が始まったとみる余 の外部監査に関する法律」による従属会社を含む)に対する 地があるだけに、基本的な資産取引を伴わなければならな 投資を禁止しているものの、立法予告されたものに従い資 いイスラム金融の場合には、そのような変形の危険が少な 本市場法施行令が制定されると、上のような外国会社であ いという主張も提起されています。 ってもその財産の50%以上を構造調整対象企業に投資した 場合には、私募投資専門会社の投資が可能になります。但 そのような理由により韓国企業らもイスラム金融市場におけ し、このような投資はその投資日から6ヶ月以内に国内会社 る資金調達を試みてきました。しかしながらイスラム金融市 に対する直接投資へと転換されなければならず、かつ上の 場において所謂伝統的な金融形態(conventional financing) 例外条項は2010年末までは一時的に許容されます。 を除いては、韓国企業らの金融調達は行われませんでし た。 (2) また現在、私募投資専門会社が投資目的会社を設立し て投資する場合、投資目的会社の借り入れ及び債務保証 その背景には、果たしてイスラム金融市場にて発行するイ の限度は自己資本の200%で制限されるものの、立法予告さ スラム債券が、韓国企業が発行することの出来る債券なの れた資本市場法施行令によると、構造調整対象企業に私募 か、または韓国金融機関らが取引できる対象であるのか、 投資専門会社財産の50%以上を投資する場合には、投資目 実際に発行するのであれば韓国税法上の問題があるなど 的会社の借り入れ及び債務保証の限度を自己資本の300% の問題が提起されてきました。またもしこのような金融構造 まで拡大しました。 化にあたり信託を利用すれば、果たして韓国信託法上では 可能なのかなどの問題もあります。 (3) 一方、立法予告された資本市場法施行令によると、私募 投資専門会社は以前許容されていた社会基盤施設投融資 さらに宗教的な教えの結果、イスラム金融の場合には利子 会社(infrastructure fund)の証券に対する投資以外に「社会 の収受が禁止され、非道徳的な取引が禁止、かつ宗教学者 基盤施設に対する民間投資法」による社会基盤施設そのも らの承認を得なければならないなどの制限もあります。これ Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 7 Legal Update Winter 2010 により実質的には金融取引であるとしても形式的には売買 規が制定・施行されています。シンガポールや香港等もイス や賃貸借等の実物取引の形態を利用してきました。 ラム証券を上場させたり、また取引されるようにするために 努力していると知られています。韓国政府もこのような政府 上のような問題点のうち、税法上の問題を解決するために の制度改善内容を広報するために、マレーシアとUAE等に 政府は租税特例制限法を改正することにしたものでありま おいて投資家説明会(IR)を準備している最中であるといいま す。 す。 イスラム金融にも多様な形態があります。そのうち今回政府 今回の措置が韓国企業らのイスラム金融市場への本格的 が対象としたことは最も多く使用される形のイジャーラ(Ijara) な進出を促進し、海外資金の導入先が多様化及び投資家 とムラーバハ(Murabaha)です。 の範囲の拡大をもたらし資金調達の与件が改善されること を期待します。 「イジラ」は資産を買い入れてこれを債務者に提供し、その 代価を受け取るものでオペレーティングリース（operating lease）と似ています。ところが、韓国企業が直接そのような [M&A] - 李蒼遠弁護士 | 陶斗亨弁護士 権利を表章する証券(Sukuk 商法改正公聴会 : ポイズン・ピル al-Ijara)を発行しなければなら ないが、上で見たとおり法律的な問題が発生することとなり ます。したがってその中間に特殊目的会社(ＳＰＶ)を設立し (Poison Pill)の導入 てこのような取引を行うことを好むようになります。今回の改 正案は韓国企業が特殊目的会社に支払うリース料を利子と みなして法人税の源泉徴収を免除し、損費処理してあげよ うというものであります。もし基礎資産が売買/再売買等とな れば譲渡税、取得税、登録税、付加価値税等も免除が予想 されます。 法務部は2009年11月9日に、敵対的M&Aの防御手段の導 入にむけた商法改正公聴会を開催しました。同公聴会にお いて法務部は新株引受選択権の導入を骨子とする商法の 改正試案を発表しました。新株引受選択権は1980年に米国 のM&A弁護士であるマーチン・リプトン(Martin Lipton)によっ 「ムラバハ」は物件を売り渡した後最初の売り渡し価額に利 潤を含めた価格で当事者間にて買い戻しする方法により金 融を提供することを言います。ところが、韓国企業が直接そ のような権利を表章する証券(Sukuk al-Murabaha)を発行し ようとするのであれば、上記のような法的な問題が発生しま す。したがって、この場合にもその中間に特殊目的会社を設 立することを好むようになります。今回の改正案は韓国企業 が特殊目的会社に支払う売買取引の差益分を利子とみなし て法人税の源泉徴収を免除し、損費処理しようとします。も し基礎資産が売り渡される場合の付加価値税免除も予想さ れます。 て最初に考案され、1985年のMoran v. Household International, Inc. 訴訟においてデラウェア州裁判所により公式的に その法的効力を認められた所謂ポイズン・ピル(Poison Pill) と類似する制度であります。 法務部の商法改正試案における新株引受選択権の主な内 容は次の通りです。 1. 内容 株主が、自分が持つ株式の種類及び数によって予め定めた 価額で一定の期間内に会社に対して新株の発行を請求す これまでマレーシアやアラブ首長国連邦（UAE）等がイスラ ム金融の中心地、所謂金融ハブとなるために競争を繰り広 げてきており、また英国ではすでにイスラム金融に関する法 Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 ることができる権利 2. 付与及び譲渡 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 8 Legal Update (1) 新株引受選択権の付与は定款にその根拠規定がある Winter 2010 合には差止の請求が可能。 場合に限って可能であり、その付与対象は株主に限定され る。したがって会社が新株引受選択権の制度を導入するた 上記の内容の新株引受選択権の導入に関しては、企業が めには、株主総会の特別決議による定款改定が要求され 敵対的M&Aの防御に費やす努力や費用を減らし経営の効 る。 率性を図れるという点から賛成する立場と、敵対的M&Aを難 しくして大株主の独断的な経営を深化させることもありうると (2) 会社は新株引受選択権の付与の際、代価を受領するこ いう点から反対する立場が真っ向から対立しており、今後の とができず、かつ株主は付与された新株引受選択権を第三 立法過程において法務部の改正試案このままで法改正が 者に譲渡することができない。 行われるのか見守る必要があります。 3. 株主の差別的取り扱い とにかく、会社としては予め時価よりもはるかに低い価格で 株主らに新株引受選択権を付与しながら、敵対的M&Aを試 (1) 会社は株主の一部に対して新株引受選択権の行使を許 みる株主については、新株引受選択権の行使を許容しない 容しなかったり、または新株引受選択権の行使内容若しくは などの差別条件を賦課する方法によって敵対的M&Aを防御 償還内容に関して差別的な取り扱いを行うことができる。但 しようとするでしょう。しかし差別的な取り扱いを受ける株主 し、定款にこのような差別的な取り扱いに対する別途の根拠 としては、新株引受選択権の付与が会社の価値及び株主 規定がなければならない。このような差別的取り扱いが許容 一般の利益を維持または増進させるためのものではなかっ されることにより新株引受選択権の制度が敵対的M&Aに対 たり、或いはその他の著しい不公正なものであるという点を する防御手段として作用することとなる。 理由に差止請求権を行使して新株引受選択権の付与、償 還または新株発行を阻止したり、またはその適法性につい (2) 但し、会社の価値及び株主一般の利益を維持、または て争うこともあり得ます。したがって、法務部の改正試案こ 増進させるために必要な場合に限って、このような差別的取 のままで法改正が行われる場合、新株引受選択権と関連す り扱いが許容される。 る法的論争は主にこの部分に集中するものと思われます。 4. 行使価額 参考として、日本はすでに上の商法改正案の新株引受選択 権制度と類似する制度を会社法に導入して施行しており(日 株主に対する差別的取り扱いを内容とする新株引受選択権 本の会社法ではこれを「新株予約権」という)、このような新 の付与の際には、その行使価額を株式の実質価額や株式 株予約権の付与と関連してすでに数回にわたり裁判所にお の券面額に満たない価額で決めることができる。 いてその適法性について争われました(2005年度のライブド ア事件、2005年のニレコ事件及び2007年のブルドックソース 5. 無償消却 事件)。ところが日本の裁判所ではライブドア事件とニレコ事 件においては、新株予約権の発行の主な目的が敵対的買 敵対的M&Aに対する防御の必要性が消滅する場合等に備 収者の持分率を低下させ、友好的な株主の支配権を確保す えて、新株引受選択権の行使期間が開始される前に会社 ることにあるとみてこれを違法だとし、また反対にブルドック が無償でこれを消却できるようにする。 ソース事件では新株予約権の発行が敵対的買収者の経営 権取得に伴う企業価値の毀損と、株主の共同利益の侵害を 6. 差止請求権 防止するためものだと見て違法でないと判示しました。現在 法令または定款に違反したり、或いは著しく不公正な方法に まで日本の裁判所が適用している新株予約権の発行の適 より新株引受選択権を付与、行使制限、または償還する場 法性に関する判断基準は、従来の敵対的M&Aの際の経営 Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 9 Legal Update 権防御目的として第三者に新株を発行することが適法なの Winter 2010 は例外がある。 かどうかについて適用してきた適法性の判断基準である主 要目的理論から大きく外れてはおらず、新株予約権制度の まず、譲渡人と譲受人の間に社員の一部のみを承継し、一 導入の趣旨がきちんと発揮されているのか疑問の声が上が 部は承継の対象から除外することとする別途の約定がある っています。 場合には、一部社員を承継対象から排除することができる。 但し、この場合、譲渡会社は承継されない社員を自らの他 今後、新株引受選択権制度が導入される場合、企業が株主 の営業部門へ配置転換しなければならず、承継対象から除 らに対し実際に付与する新株選択権の適法性に関して韓国 外されたという理由により該当社員を解雇することはできな 法院がいかなる立場をとるのか、これからの動向が注目さ い。 れます。 次に、営業譲渡にあたり社員の勤労関係が譲受人に対し承 継されるためには、民法657条第1項が適用され勤労者の同 [Labor] - 奇映錫弁護士 意を得なければならない。但し、その社員が営業譲渡以降 会社分割において勤労者の同意 に特別に異議を申し立てないまま譲受会社に出勤して労務 は必要なのか 同意を行ったと解することができる。したがって、ある社員が を提供したのであれば、勤労関係の承継について黙示的な 営業譲渡によって譲受会社へ勤労関係が移転されることを 複数の事業部門を有する会社がその一部の事業部門を分 離したり、或いは売却したりする方法として、営業の一部譲 渡と会社分割制度とが一般的に利用されています。 特に、1998年12月28日の改正商法に導入された会社分割 は、合併と反対の概念として、一つの会社を二つ以上の会 社に分割するものの、分割前の会社の権利義務が分割後 の会社に包括承継される法律効果をもたらすこととなりま す。このような会社分割制度は、大企業が事業の一部を分 離させ経営を専門化し、特に危険度が高い、または採算が 取れない事業部門を親会社から分離させリスクを分散して 経営の効率化を図るために頻繁に用いられています。 ところが、このような会社分割による社員らの雇用関係の承 継において対象勤労者らの同意が必要であるかが問題とな ります。営業の一部譲渡と会社分割との場合を分けて検討 してみましょう。 こととなり、また譲渡会社は配置転換等を通じて該当社員を 引き続き雇用しなければならない。また譲渡会社は勤労関 係の移転を拒否したという理由だけで該当社員を解雇する ことはできない。 2. 会社分割の場合 会社分割による雇用承継に関する不安定を解消するため に、日本は法律を制定して会社分割の際、勤労関係の承継 対象及び手続きに関する問題を立法的に解決した。しかし ながら韓国の場合、会社分割制度を導入する過程において 商法や勤労基準法(日本の労働基準法に該当)に勤労関係 の承継に関する条項を定めていなかったため、関連法令の 解釈によってこれを解決しなければならない。これは会社分 割を通じた企業構造調整の実効性、会社分割の包括承継 の効果、社員の勤労関係の存続保護、勤労関係の専属性 に基づいた勤労者の決定権の保障等を総合的に考慮して 判断しなければならないでしょう。 1. 営業の一部譲渡の場合 営業譲渡の場合に該当営業に従事する社員の勤労関係 は、譲受人に対し原則的に承継される。しかしこれについて Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 明示的に拒否したのであれば、該当社員は譲渡会社に残る ところが、韓国に会社分割制度が導入されて未だ10年程度 に過ぎず、会社分割による勤労関係の承継に関する判例や Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 10 Legal Update Winter 2010 解釈論が未だに十分確立されてはいません。但し、最近の い渡されているものの、未だこれに関する確固たる法理が 会社分割の際の分割対象となる事業に従事していた勤労者 定立されている状態ではありません。 の勤労関係は、原則として新設会社に包括的に承継され、 キーワード広告と関連する主な法的争点は、(1)商標的な使 例外として勤労者が拒否権を行使する場合には、拒否権を 用如何、(2)混同の可能性の認定如何と言えます。まず商標 行使した勤労者の勤労関係は承継対象から除外されるとい 権者の商標を検索キーワードとして購入して検索結果画面 う判例が出て注目を集めている(ソウル行政法院2008年9月 にバナー広告を行うことが、商標的使用なのかについては、 11日宣告2007グ・ハプ45583判決を参照)。上の判決はさら 商品の出所表示機能のために識別表示として使用したもの に一歩踏み込んで、会社は勤労者の拒否権を実質的に保 ではなく、インターネット・サイトを構成する内部的なアルゴリ 障するために会社分割の際の包括承継の対象となる勤労 ズムとしてのみ使用したもので、広告主が他人の商標を使 者に拒否権行使に必要な相当の期間を付与しなければなら 用しているということがユーザーに明らかになるものでもな ないと判示しました。上の判決によると、会社分割による雇 いという点などを挙げて否定する見解と、広告主が自らの商 用関係の承継について勤労者らの積極的な同意が必要で 品に関する広告を消費者に対して認識させるために他人の はないものの、勤労者が雇用関係の移転を拒否できる権利 商標を利用したことは事実であるため、商標的使用に該当 を有していると判示し、実質的には営業譲渡の場合とそう異 するという見解が対立しています。 ならない結果となりました。 次に混同可能性については、消費者がバナー広告の広告 主が商標権者と関係があったり、または後援関係にあるも [IP] - 朴教善弁護士 | 林保更弁護士 | 李章旭弁護士 のと誤認・混同する虞があるものの、直接クリックして広告 キーワード検索広告の商標権侵害 主のウェブサイトを訪問する瞬間に混同が解消されるため、 論争 と、最初の興味混同理論を導入して購入者の最初の興味を 購買時点には混同可能性を認めるのが難しいという見解 自身の商品へと転換するように誘い入れる行為そのものだ 情報検索または商品及びサービスの購入のためにインター ネットを活用する頻度が増しながら、インターネットを利用し た広告が活発化しており、インターネット・ポータル企業が提 供する検索広告の場合、2008年の市場規模が8,082億ウォ ンに至るほど、日々成長を遂げています。 るという見解が対立しています。 米国の場合、Playboy EntertainmentがNetscapeを相手に起 こした訴訟において、裁判所はキーワード広告の米国連邦 商標法違反を認めており、また保険会社のGEICOがグーグ 検索広告の一つであるキーワード広告は、広告主がインタ ーネット・ポータル企業より特定キーワードを購入したり、ま たはこのようなキーワードと関連するインターネット空間を購 入して、ユーザーが該当キーワードを検索した結果、検索結 果画面に広告主のサイトが表示されたり、或いは広告主を 広報する内容のバナー広告が掲載されるようにするオンラ イン・マーケティング技法です。 ル（Google）及びOvertureを相手に提起した訴訟において、 控訴審裁判所は「混同可能性が認められない」と判断した1 審判断を破棄したことがあります。さらにAmerican Blind and WallpaperとGoogleとの間における訴訟で、2007年4月にサン フランシスコ地方裁判所は、商標権侵害を認めました。その 反面、Rescuecom Corpがグーグルを相手取り起こした訴訟 及び薬剤師のMerckが自身の薬剤である「Zocor」のキーワ ードを購入したMediplan Health Consultingを相手に起こした 国内では未だにキーワード広告を正面から取り上げた裁判 例がないものの、欧米では1990年代後半から問題となり、 多様な議論が展開されており、またこれに関する判決も言 Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 けでも取引の成立如何とは関係なく商標権の侵害が成立す 訴訟において、裁判所は商標的使用ではないという理由で 商標権侵害を否定したところ、このようにキーワード広告に 対して最も多く訴訟が行われてきた米国でさえ、未だに裁判 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 11 Legal Update Winter 2010 所の立場が統一されてはおらず、相反する判決が共存して このようにAdvocate Generalは、グーグルのキーワード広 いる状況であります。 告が商標権侵害に該当しないという意見を明らかにしたも のの、ECJ裁判部の判決が常にAdvocate Generalの意見と このような状況において最近欧州では、キーワード広告の 同様ではないため、究極的な結論はECJの判断が言い渡さ 違法性の如何に対する重大な訴訟が欧州司法裁判所(Eu- れてから分かるだろうと言えます。どのような結論が出よう ropean Court of Justice, 「ECJ」)にて進められており、その とも、上の事件に関するECJの判断は欧州各国の商標法の 判決の宣告が差し迫った状態で非常に注目度が高まって 根幹となる欧州共同体理事会指令（EC Directive=EC指令） います。2003年8月6日ルイ・ヴィトン（Louis Vuitton）はキ 89/104の解釈に関するものであるという点から、キーワード ーワード販売及び広告により商標権が侵害されたと主張 広告の商標権侵害の如何に関する欧州各国の立場を統一 し、Googleのフランス子会社を相手取って訴訟を提起しまし させる契機になるものと予想されます。さらに上のECJの判 たが、これについてフランス・パリの地方裁判所は、2005年2 決は、欧州だけでなく確実な法理が定立していない他の地 月4日付けでルイ・ヴィトンの請求を認容し、上の1審判決は 域においても、キーワード広告の違法性に対する各国裁判 控訴審判決でもそのまま維持されました。これに続いて提起 所の実務例に大きな影響を及ぼすことは勿論のこと、メタタ された上告審にてフランスの上級裁判所のCour de Cassa- グ(meta tag)、ポップアップ広告等のインターネット媒体を利 tionは、上の事件と関連する法律的な争点、特にキーワード 用したマーケティング広報方式にも大きな波紋を呼ぶものと 広告が商標的使用に該当するのか、並びに商標権者が希 予想され、今後言い渡されるECJの判決に注目すべきであ 釈化条項に基づいてキーワード広告の使用を禁止させるこ ると言えます。 とができるのかどうかに関する法律解釈を依頼しようと、上 の事件をECJに移管しましたが、これに対しECJ裁判部の本 判決に先立ってAdvocate General(一種の法務監)のPoiares [Russia · CIS] - 金榮鈺ロシア弁護士 Maduroが、2009年9月22日付けの意見書(Opinion)を提出し ロシア著作権法の概要 ました。 上の意見書にてAdvocate Generalは、商標権者の商標をキ ロシア連邦の著作権の関連法は、他の欧州国家に比べ非 ーワードとして入力した場合、商標権者と無関係の企業サイ 常に馴染みが薄いものと考えるられる部分があります。とこ トが検索結果として表示されたり、AdWordsという広告欄に ろがロシアの著作権法は欧州の著作権法体系と大きく違わ 商標権者と無関係の広告主の広告が掲載される場合が商 ず、また韓米FTAや韓EUのFTAの知的財産権協定を通じて 標権侵害に該当するのかどうかについて、商標権侵害が成 韓国が導入した制度を既に法制度化している部分もあり、ロ 立しないという意見を明らかにしました。 シア連邦がWTOのTRIPS(世界貿易機構体系の発足ととも に発効された貿易関連の知識財産権協定)の適用国家では さらに上のAdvocate Generalは、商標権者のキーワードを 使用したグーグルの検索結果及び広告掲載が混同可能性 ないものの、非常に先進的な著作権関連の規定を有してい ると見ることができます。 を要件としない商標希釈化の場合に該当するのかどうかに ついても検討したところ、これに関しては殆どの検索結果や 特に韓国が韓米FTA交渉を行いながら、国内法を改正して 掲載された広告がインターネット・ユーザーらに一定の情報 著作権の保護期間を50年から70年へと延長したことに反し へのアクセス及び情報の流通機能を行っているという点を て、ロシアでは2006年に民法第4編を制定しながら、著作権 考慮する際、内容の中立的(content-neutral)な検索結果等 保護期間を著作者の死後70年、共同著作物の場合には一 が、希釈化条項が保護しようとする商標の機能を損なうもの 番最後に死亡した共同著作者が死亡した日の翌年の1月1 と見ることはできないとしました。 日から起算して70年間保護されるよう、法律で規定されてい Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 12 Legal Update Winter 2010 ます。 足がかりができました。 またロシア民法第1293条には、韓国が韓EUのFTA知的財 従前、「債務者回生及び破産に関する法律」は更生手続き 産権交渉を行うなか議論された追及権(アーティストの芸術 中にある会社が公益債権を弁済する場合、新規資金を支援 著作物に対する再販売権；Artists’ Resale Right in Works of する銀行などに優先弁済権を与えず、そのため銀行は更生 Art)関連の規定を定めています。追及権は美術と造形芸術 会社に新たな融資を行うことを渋りました。これを受け、改正 作品に関連するもので、美術作品及び造形芸術品が再販 法では、裁判所が新規の借入れと関連した利害関係人の意 売される度に著作権者である作家やその相続人に対し販売 見を先に聞き取った後、企業が事業を継続するに当たって 額の一定金額を保障する制度を意味するもので、ロシアで 必ず必要な資金だと認定し、許可した場合のみ、優先弁済 はロイヤルティー金額と再販売収益源の支払い条件とその 権を認めるように規定しました。これは、銀行による更生会 手続きを連邦政府が別の規定で定めるようにしています。 社への新規融資を促すとともに、更生会社による無分別な 借り入れを防止し、勤労者など利害関係人の権利が不当に 但し、単純な情報の性格を帯びる事件及び事実に対する 侵害されないことをねらいとしてます。資金を調達したい企 報道(ニュース、テレビジョンの番組編成表、交通手段の時 業がすでに更生手続き中にあっても、改正法律の施行後、 間表)、国家機関及び地方自治団体の公式的な文献(法、そ 法院の許可を得て、借り入れた資金は優先弁済の対象とな の他の規範的な法規、裁判所の判決、その他の法的・行政 ります。 的・司法的な性格を有する資料、国際機関の公式文献及び 公式の翻訳を含む)、具体的な著作者の無い民族創作等は ロシア法上、著作権の対象物に該当しないため、著作権法 [Litigation Cases] - 李鎔成弁護士 の保護対象にはなりません。 刑事判例 また著作物の複製と関連しては、一時的な複製と著作物の 技術的な保護措置、コンピュータープログラム複製物に対す る逆コンパイル(decompile)のための行為等の場合は、著作 威力で公務員の職務の執行を妨害‐業務 妨害罪に当たらない 権保護の例外としているため、同部分も韓国の著作権法と 同様であると見ることができます。 韓国刑法上、業務妨害罪は虚偽の事実を流布し、又は偽 計若しくは威力を用いて、人の業務を妨害した場合(第314 条第1項)、又はコンピューターなど情報処理装置若しくは電 [Insolvency] - 崔曉鍾弁護士 磁的記録等の特殊媒体記録を損壊し、若しくは情報処理装 法院の許可を得た更生企業の借 置に虚偽の情報若しくは不正な命令を入力し、又はその他 入金は優先弁済権あり した場合(第314条第2項)に成立する犯罪であります。刑法 の方法により、情報処理に障害をもたらし、人の業務を妨害 は業務妨害罪とは別途に、「公務妨害に関する罪(第2編第 2009年10月21日に改正された「債務者回生及び破産に関す る法律」では、更生手続き中にある会社が事業を継続する に当たって不可欠だと認定され、管財人がした資金の借入 によって生じた請求権については、他の公益債権より優先 弁済を受けると規定されています。これをより担保余力がな く、再起が困難な企業にとって新たな更生資金を確保できる Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 8章)」の一つとして、暴行、脅迫又は偽計を用いて公務員の 職務の執行を妨害する行為を公務執行妨害罪として定めて います(第136条第1項、第137条)。 つまり、業務妨害罪と公務執行妨害罪はその保護の法益と 保護の対象が異なるだけでなく、業務妨害罪の行為類型に Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 13 Legal Update Winter 2010 比べ、公務執行妨害罪の行為類型はより制限されているた しなければなりません。このため、経営権プレミアムの価値 め、刑法が業務妨害罪とは別途に公務執行妨害罪を定め は通常、会社の現在及び未来の価値、経営権の獲得による ているのは、私的業務と公務を区別し、公務に関しては公 波及効果、経営権の確保に必要な株式を公開市場におい 務員に対する暴行、脅迫又は偽計を用いてその執行を妨 て買収する際の必要なコストなどを考慮し、決定されること 害する場合に限って処罰するという主旨だと見なすべきで ですが、究極的には、取引相手との交渉条件、交渉能力な す。そのため、大法院は(日本の最高裁に該当)公務員が職 どによって具体化されることとなります。従って、課税官庁が 務を執行するに当たり、その公務を妨害する行為について 課税標準を算定するに当たり用いる相続税及び贈与税法 は、業務妨害罪を擬律することはできないと判決しました。 第63条第3項の規定によって、これを一定の比率を上乗せ （2009年11月19日宣告2009ド4166 業務妨害） する方法で一律に算定できないと見なすべきです。 解雇後14日以内に、退職金を支給せず、 解雇処分を取り消した場合ー退職金の支 給義務の違反には当たらない 一方、背任罪の成立が認められるには、損害の発生が合理 的な疑問を残さない程度の証明に至らなければなりません が、背任行為による財産上の損害の発生が十分に立証さ れていないにもかかわらず、簡単に金額未詳の損害が発生 勤労基準法(2007年4月11日法律第8372号で全部改正され したと認めることで背任罪の成立を認めるということは許さ る以前のもの、以下同様)第112条第1項、第36条の違反罪 れません。但し、株式の取引に伴う経営権プレミアムの価値 は、使用者が同法第36条に定める勤労者の退職などに伴う まで合わせて評価する場合には、経営権プレミアムそのも 退職金などの金品支給義務をその支給の事由が発生して のは究極的に取引相手との交渉条件、交渉能力などによっ から14日以内に履行しない場合に成立します。そのうち勤 て評価されることとなります。従って、これを算定する方法が 労者の退職金支給請求権は、退職という勤労関係の適法な なく、結果として背任罪の損害額を具体的に算定できないと 終了を要件として発生するものであるため、勤労契約が有 しても、ここに審理不尽又は理由矛盾などの違法があるとい 効に存続する限り、使用者の退職金の支給義務は発生する えないと大法院は判決しました。（2009年10月29日宣告2008 余地がなく上記の罪は成立しません。さらに、使用者がその ド11036 特定経済犯罪加重処罰等に関する法律違反（背 解雇処分を取り消すことにより、解雇の効力及びそれに起 任）） 因する退職金の支給義務が遡及的に消滅される場合にも 同様であるとすべきです。（2009年11月12月宣告2009ド7908 勤労基準法違反） 経営権プレミアムの価値に対する評価－ 相続税及び贈与税法上の方法で一律に算 定できず 財産上、損害額を具体的に算定できないと 背任罪の成立は認められない 営業活動に近接する時期に営業秘密を閲 覧ー営業秘密不正使用罪の実行の着手 の時期とすべき 営業秘密などの侵害と背任罪の関係は別 の競合犯の関係 不正競争防止法第18条第2項に定める営業秘密不正使用 罪において、行為者が当該営業秘密と関連した営業活動に 利用又は活用する目的の下に、その営業活動に近接する 会社の代表取締役などがその任務に反し、会社の保有する 時期において営業秘密を閲覧する行為（営業秘密が電子フ 株式を適正価額を下回る金額で売却したことにより会社に ァイルの形式である場合には、保存の段階を超えて該当の 与えた損害額を算定するに当たって、その株式が会社の経 電子ファイルを作動させる行為）をした場合、その実行の着 営権を行使できるいわゆる経営権プレミアムを有する場合 手があったと言えます。 には、その価値を評価し、株式の適正価額の算定に上乗せ Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 14 Legal Update 大法院は「会社の従業員が営業秘密を競合会社に流出し、 又は自分の利益のために利用する目的を持って、無断で持 ち出した場合、その持ち出しのときに業務上背任罪の既遂 Winter 2010 カードの不正使用による損害を顧客の負 担とする約款－無過失を立証できれば無 効 となり、営業秘密でなくでもその資料が不特定多数の人に 開示されない上、使用者が相当の時間、努力及び費用をか 大法院は、クレジットカードの会員の約款のうち、「暗証番号 けて製作した営業上の重要な資産である場合にも、その資 を他人に知られたことにより生じたすべての責任は会員に 料の持ち出し行為は業務上背任罪を構成することとなりま 帰属する」という趣旨の約款の規定を、会員に故意又は過 す。また会社の従業員が、営業秘密や営業上の重要な資産 失が存在しない場合にも、クレジットカードの不正使用によ である資料を適法に持ち出し、その持ち出し行為が業務上 る損害を会員において負担するものとすべきだと解するの 背任罪に該当しないとしても、退社の際に、その営業秘密な は、約款の規制に関する法律第7条第2号に定める相当な どを会社に返還又は廃棄する義務があるにもかかわらず、 理由なく事業者が負担しなければならない危険を顧客に移 競合会社に流出し、又は自分の利益のために利用する目 転させる条項に当たり、無効だと判断しました。クレジットカ 的でこれを返還又は廃棄しなかった場合、このような行為は ードの紛失・盗難により、クレジットカードを第三者に不正使 業務上背任罪に該当する」と判決しました。（2009年10月15 用された場合、クレジットカードの会員がその責任を免ずる 日宣告2008ド9433 不正競争防止及び営業秘密の保護に には、会員にクレジットカードの紛失・盗難及び暗証番号の 関する法律違反など） 漏洩において、如何なる過失も存在しない場合でなければ ならず、その点に対する立証責任は会員が負うと判示しまし [Litigation Cases] - 林柄一弁護士 | 南盛徳弁護士 た（大法院2009年10月15日宣告2009ダ31970判決）。 民事判例 バレットパーキング中の事故－自動車の 保有者の運行支配如何に対する判断 移転登記のため、法務士の事務室を訪問 した場合、消滅時効の中断の効力あり 大法院は、旅館や飲食店などの公衆接客業所において駐 車の代行及び管理のための駐車係りを日常的に配置し、利 用客が駐車係りに自動車と始動キーを預けることとした場 大法院は消滅時効における時効中断事由となる承認は、時 合、上の自動車は公衆接客業者が保管することと解すべき 効の利益を受ける当事者である債務者が、その権利の存在 であり、自動車の保有者に上の自動車に対する運行支配が していると認識しているという旨を表示することで成立し、そ もうないとすべきだと判示しました。 しかし、自動車の保有 の表示の方法は如何なる形式や方式を必要とせず、また明 者が公衆接客業所の一般的な利用客ではなく、公衆接客業 示・黙示を問わないと判断しました。売主が買主と一緒に、 者との事業・親睦など他の目的で公衆接客業所を訪問した 所有権の移転登記申請手続きを行うため、法務士(日本で にもかからわず、好意的に駐車の代行及び管理がなされた いう司法書士)の事務室を訪問した行為は、売主が買主に 場合、日常的には駐車の代行が行われない公衆接客業所 対し所有権移転登記の義務が存在することを認識している において自動車の保有者の要求により偶発的に駐車の代 旨を黙示的に表示したことと見なすに十分であるため、それ 行及び管理がなされた場合など、自動車の保有者が自動車 によってその消滅時効の中断事由としての承認があったと の運行に対する運行支配と運行利益を完全に喪失していな 判示しました（大法院2009年11月26日宣告2009ダ64383判 かったと見られるような特別な事情がある場合には、見直さ 決） なければならないと判断しました（大法院2009年10月15日宣 告2009ダ42703判決）。 Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 15 Legal Update Winter 2010 アパートの玄関を通過した後、階段で傷痍 を受けた場合、退勤中の傷痍とすべき 大法院はアパートに居住する場合の退勤の終了時点は、ア パートの建物の玄関を通過した時点ではなく、アパートの建 物内の個別の号室に入った瞬間だとすべきと判断しました（ 大法院2009年10月15日宣告2009ドゥ11447判決）。 Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 16 SHIN&KIM News [主要業務事例] Winter 2010 同事件は放送会社が持つ言論の自由の限界、並びに放送 [Media Contents] 放送における表 現の自由と公正性維持義務 の公正性維持義務の範囲を具体的に確認した非常に珍し い事例として、法律上の抽象的な規定のみで存在していた「 公正性原則」に関するガイドラインを提示した意味の有る事 件であります。さらにこれを通じて実際具体的な事例におい て放送会社らが言論の自由をより幅広く享有することは勿 株式会社文化放送は、2008年12月頃に看板ニュース番組 の「ニュースデスク」を通じてメディア関連法の強引処理に関 する記事について報道しました。同ニュース報道にあたりメ 論、その前提となる枠組みを明らかにすることで民主的な世 論形成という言論の本然の任務を忠実に遂行できるように する良い事例となりました。 ディア関連法の改正に反対する立場のみを量的・質的に過 剰に編成・放送し、アンカーはメディア法改正は不当であり * 担当弁護士 – 金聖根 | 趙椿 | 任祥爀 | 金友鈞 ストライキに共に参加すると言及しました。放送通信委員会 はこのような放送が放送審議に関する規定のうち「公正性」 条項に違反したものだと判断し、文化放送について「警告」 の制裁措置処分を下しました。これに対し文化放送は行政 法院へ当該処分の取り消しを求める訴訟を起こしました。 上の訴訟において文化放送は、アンカーの言葉は論評に該 [Media Contents] 東方神起メンバ ー3名、専属契約の効力停止仮処 分事件にて勝訴 当するため、事実報道に適用される公正性条項の適用対象 ではなく、これについて公正性条項を適用することは憲法上 法院(ソウル中央地方法院第50民事部)は、東方神起メンバ 基本権の言論の自由を侵害するものであり、かつ政府政策 ーの英雄ジェジュン、細亜ジュンス、秘奇ユチョンの3名が所 に対する批判報道に対して放送の公正性のみを全面的に 属会社のSMエンターティメント(以下、「SM」)を相手取って申 打ち出して制裁措置を加えることは、放送の批判機能を無 し立てた専属契約効力停止仮処分申請事件において、SM 力化させ、マスコミの表現の自由を侵害するものであるなど が3名の芸能活動に関する第三者との契約を交渉・締結し、 の主張を繰り広げました。 または3名の独自の芸能活動をすることを妨害してはならな いという決定を下し、3名の主張を殆ど受け入れる判断が下 これに対し当法人は放送通信委員会を代理して、放送の影 されました。 響力と信頼、並びに電波の有限性を考慮すると、放送は公 正性、公益性を維持すべき公的義務を負っているという点、 上の訴訟において当法人は3名を代理し、SMとメンバーら 放送審議に関する規定上の公正性原則は、解説と論評、事 が結んだ専属契約はSMの優越的地位を利用して締結され 実報道を問わず、全ての放送に適用されるものと規定され たもので、社会秩序に反する内容の無効契約であり、直ち ていることを明らかにした後、政府政策に対する批判という に契約の効力を停止させメンバーの職業活動の自由など、 マスコミの役割は民主主義の維持・発展のためには必ず保 憲法上の基本権を保護する必要があるという内容を骨子と 護されなければならないものであるものの、政府政策に対 する主張を行いました。それに関して法院はこれを殆どその する批判だとして客観的、または公正ではない態度で行わ まま受け入れ、メンバー独自の芸能活動を保障してくれまし れることは正当化できないものであることを前提として、当 た。 時の文化放送の報道は過剰に量的・質的バランスを喪失し 公正性を維持できなかったという点を主張・立証しました。ま これまでは芸能人が所謂「奴隷契約」または「終身契約」に たこのような同法人の主張と立場を受け入れ、法院は文化 より所属会社から不当な待遇を受けたとしても、それに対す 放送の請求を棄却しました。 る権利救済を専属契約無効確認の訴えに依存することによ Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 17 SHIN&KIM News り、その判決を受けるまでに1～2年以上の期間がかかり、 Winter 2010 発明であります。 またこれにより芸能界の特性上、芸能人にとって長期間の 活動の空白は致命的なため、芸能人らは不当な専属契約 A社は、自社のシステムが同事件の特許発明とは異なり、 があったとしてもこれを問題とすることが現実的にみて極め 会員加入したネットカフェのコンピューターと加入して後に脱 て制限されるほかありませんでした。 退したものの、再加入が予想されるネットカフェのコンピュー ターのIPアドレスのみを確保し、このようなコンピューターの 同法人はこのような問題点を認識し、本案訴訟ではない仮 接続に対してのみIPアドレスによる遮断を行い、それ以外の 処分を通じて芸能人が短時間内に不公正な専属契約から ネットカフェのコンピューターの接続については、A社独自の 逃れられるようにする方法を史上初めて開発し、これを完璧 技術であるネットカフェ管理プログラム及びマシーンID(コン といえるほど成功させており、またこれにより不当な専属契 ピューター内に装着されたLANカードの固有番号)を通じて 約と関連する紛争において芸能人が実質的な法的救済を 遮断しているため、同事件の特許発明とその構成が相違し 受けることができるようにする画期的な転機を設ける成果を ており、また同事件の特許発明の「ネットカフェIP情報が保 おさめました。さらに今回の事件勝訴は、芸能界全般の専 存されたデータベース」とは、全国全てのネットカフェIPアド 属契約慣行が公正かつ合理的な方法へと改善される出発 レスが保存されたデータベースと解釈されなければならない 点となるものと高く評価されています。 が、現実的にこれを確保する方法がないという点をあげ特 許侵害を否認しました。 * 担当弁護士 – 文龍浩 | 朴教善 | 任祥爀 | 金道鉉 | 宋在燮 | 黄盛郁 | 金昭延 本事件は特許侵害如何を判断する対象になるA社の統合有 料サービスの提供に関する営業方法が、無形のシステムと して全面的にA社の支配下にあるという特性により、その具 [IP] ウェブサイト統合有料サービス 体的な作動原理が何であるかを立証することが大変難しい システムに関する特許侵害禁止請 事案であります。 求の訴訟にて勝訴 原告側を代理した当法人は、様々な証拠資料を確保し徹底 した検証を行うことにより、A社のシステムが単純な会員加 入したネットカフェ及び加入後に脱退したネットカフェのIPア 国内屈指のオンラインゲーム統合有料サービス会社である A社は、各種オンラインゲーム・プログラムをリンクさせたイ ンターネット・サイトを通じて、ネットカフェのコンピューター接 続の場合に、有料会員で加入されているネットカフェのコン ピューターの接続は許容し、有料会員で加入されていないコ ンピューターによる接続は遮断する方法により、ネットカフェ のコンピューターに対するオンラインゲーム有料サービスを 提供してきました。 ドレスだけでなく、それ以外に収集可能な全国全てのネット カフェのコンピューターのIPアドレスを確保し、ネットカフェの コンピューターによる接続に対してIPアドレスによる遮断を 実施していることを全て立証することに成功しました。さらに A社が主張するマシーンID遮断方式では、有料サービス提 供が実効性が得られないという点、並びに仮にその方法が 共に使用されるとしても、これは同事件の特許発明を利用 するものであったり、或いは特許侵害を回避するための迂 回発明に過ぎないという論理を開発し、結局法院からA社の A社を相手に特許侵害禁止及び損害賠償を請求した原告の 特許発明は、ウェブサイト統合有料サービスシステムに関す システムが同事件特許発明を侵害するという判決を導き出 すことに成功しました。 るBM(Business Model)特許として、未加入のネットカフェのコ ンピューターによる接続を事前に確保したネットカフェIP情報 上の判決は、個人のＢＭ(Business Model)特許発明者が特 が保存されたデータベースを通じて遮断する方法に関する Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 18 SHIN&KIM News Winter 2010 許を侵害する企業を相手に訴訟を起こす場合、相手方が使 今回のセミナーにおいて当法人のロシア弁護士の金榮鈺 用しているシステムの特定及び立証の困難等によって特許 は、「ロシアエネルギー法制の最近の動向」について主題発 権の保護を受けるのが難しい現実において、利用発明と迂 表を行いました。 回発明の論理を通じてBM特許発明の侵害回避主張を排斥 し、特許権者の権益を実質的に保護する結論を下した非常 海外資源開発シンポジウム・パネ に稀な事例として大変意義深いものと言えます。 ル – 米国弁護士 曺永宰 * 担当弁護士 – 文龍浩 | 姜炫廷 | 朴銀姫 当法人の外国弁護士の曺永宰は、昨年の12月2日(水)に [イベント] JWマリオットホテル5階のグランドボリュームにて開催された – 2009年海外資源開発シンポジウム(主催: 韓国鉱物資源公 弁護士の丁桓、外国弁護士フィリッ 経済部)の「国家別の資源開発法制及び動向」セッションの プ・シン 座長及び海外資源開発法制総合討論セッションのパネルと 当法人の弁護士の崔秉瑄、同 丁桓、外国弁護士のフィリ 同シンポジウムは海外資源開発の政策、技術、法制等に対 ップ・シン、同 崔仲爀は、昨年10月の22～25日に成均館大 する情報を提供し、韓国企業の海外資源開発進出を支援す 学において行われた「第17次世界韓人弁護士会(IAKL)」に るために開催され、政府、研究所及び大学、法律及び会計 出席しました。 分野の専門家が出席して石油、ガス、鉱物、海外資源開発 世界韓人弁護士会の主題発表 社、韓国地質資源研究院、海外資源開発協会、後援 : 知識 して出席しました。 米国・欧州・南米・アジアなどの16カ国、100 名余りの韓国人系弁護士と150名余りの国内弁護士など約 の法制等の分野別に主題発表と討論が進められました。 300名が出席した今回のソウル総会において、10月23日か ら24日の両日に「未来を目指した法律家の役割」というテー マでコンファレンスが開催されました。多様な法的イシューに 関する問題らを考察した今回のコンファレンスで、当法人の 弁護士の丁桓と外国弁護士のフィリップ・シンは会社法の新 ソウル大学技術と法センターのワ ークショップ発表 – 弁護士 任祥爀 たな進展(米国と韓国の反独占法)と海外の法制発展の動向 (ドイツ、フランス、南米、中東)を主題としてセミナーに発表 当法人の弁護士の任祥爀、同 千準範は、昨年の11月16日 者として参加しました。 ソウル大学技術と法センターが「ケーブル放送による地上波 再送信」を主題として開催した「第11回ワークショップ」に出 席しました。 国際エネルギー法の研究会セミナ ー発表 - ロシア弁護士 金榮鈺 今回のワークショップでは当法人の弁護士の任祥爀が討論 者として出席し、現在論争となっている地上波放送プログラ ムの著作権性と関連して著作権法の規定解釈及びメディア 昨年の11月18日、政府法務公団で国際エネルギー法の研 法通過後の関連業界の動向などについて議論しました。 究会セミナーが開催されました。 Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 19 SHIN&KIM News 行政法理論実務学会の定期学術 Winter 2010 協会(AIPPI KOREA)、韓国ライセンシング協会(LES-KOREA) 、アジア弁理士韓国協会(APAA-KOREA)、国際弁理士協会 発表 – 弁護士 趙椿 (FICPI)等が共同主催した「2009ソウル知的財産国際会議」 に後援企業として参加しました。 昨年9月12日の行政法理論実務学会は「21世紀行政訴訟の 挑戦と当面の課題」というテーマのもとで定期学術発表会を 37カ国300名余りの知的財産権専門家が出席した今回の行 開催しました。 事において「知的財産管理と産業化」をテーマに、知的財産 の経営と政策、知的財産に対するグローバル・トレンド、知 行政法の最近の実務的争点を中心に大法院の特別訴訟実 的財産と商業化・標準化等に関する深みのある発表と討論 務研究会と学術大会を共同で開催した今回の行事におい が行われました。 て、当法人の弁護士の趙椿は「行政訴訟の改革課題」と関 国内だけでなく海外でも国際的な名声及び認知度を高めて 連して討論者として出席しました。 いる今回の行事に、当法人は韓国の後援企業として唯一 参加した企業で、世界各国有数の知的財産専門家らとの親 FI-TICK Tax Seminar 出席 - 会計 睦を図り、かつ情報交換の場となった今回のコンファレンス に当法人からは弁護士の朴教善、同 林保更が出席しまし 士 鄭仁和、弁護士 鄭鍾採 た。 当法人は昨年の9月24、25日に「第9回 Annual FI-TICK Tax Seminar」に出席しました。国内外のローファームと会計法人 [迎え入れ] のTax専門家らが出席した今回のセミナーにおいて、当法人 国際紛争専門の米国弁護士のベ の会計士の鄭仁和と弁護士の鄭鍾採は下記のセッションの パネルとして出席しました。 • Taxpayers’s Wish List : Financial Services Industry’s Requests to Improve the Korean Tax Regime • Dispute Resolution System in Korea : from Tax Audit ンジャミン・ヒューズが入社 シャーマン・アンド・スターリング（Shearman & Sterling）出身の国際紛争及び仲裁の専 門家 to the Courts • • Global Tax Treaty Developments and its Potential Im- 当法人は最近、米国カリフォルニア州弁護士のベンジャミ pact on Cases Pending in Korean Courts ン・ヒューズ（Benjamin Hughes)を国際紛争の解決専門チー Dialogue with the MOSF and NTS : Towards a Devel- ム(International Dispute Resolution Practice Group)における opment of a Harmonious Relationship 専担弁護士として迎え入れました。 知的財産国際会議の後援及び出 席 世界有数の法律事務所であるシャーマン・アンド・スターリン グ(Shearman & Sterling)の国際仲裁グループで活躍してきた ベンジャミン・ヒューズ氏は当社に合流し、国際仲裁及び国 際紛争にかかわる業務を担当することとなりました。同氏は シャーマン・アンド・スターリングにおいて国際紛争にかかわ 当法人は昨年11月13日～15日、韓国国際産業財産権保護 Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 る多数の業務をこなしてきており、特にアジア諸国の仲裁業 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 20 SHIN&KIM News 務に主導的にかかわり、豊富な経験を有した専門家として Winter 2010 決を受けた。 知られています。米国ニューヨーク大学ロースクールでJ.Dを 取得し、カリフォルニア州における弁護士の資格を所持して ◇ 世宗の倒産・会社・金融チームなど3チームの協業によ おり、韓国ではソウル大学校法科大学院を修了したため、 り、上場廃止が決定されたKOSDAQ上場会社に対する上場 韓国法に対する理解も深い上、韓国語も堪能です。大韓商 廃止の決定に対して、効力停止の仮処分の決定を導き出し 事仲裁院（The Korean Commercial Arbitration Board）の仲裁 た。今回の決定は、外部監査人による監査意見を理由とし 人として委嘱され2006年から活動しています。なお、シャー た上場廃止の決定を覆したもので、更生会社の上場を維持 マン・アンド・スターリングは2008年度のEdition of Chambers した点で高く評価されている。 Globalで、仲裁分野において最高の法律事務所として選ば れました。 ソウル南部地方法院はKOSDAQ上場会社のDiboss社が求 めた上場廃止の決定など効力停止の仮処分申請を認め、「 上場廃止決定の効力を停止する」と先月1日、決定した。 米国弁護士の黄盛敦が入社 証券・金融専門の弁護士の金容昊は、「今回の決定は、審 この度当法人は米国弁護士の黄盛敦を迎え入れました。黄 弁護士の主な業務分野は特許を含めた知的財産権関連の 海外訟務と特許出願、ライセンシング諮問であります。 米国弁護士の黄盛敦は、固体物理(電子材料)分野の工学 博士号を取得しており、サムスン電子半導体事業部のフラ ッシュメモリ（Flash Memory）設計のエンジニアの出身で、 サムスンSDIの社内弁護士を歴任しました。サムスンSDIの PDP、LCD技術関連の特許訴訟を総括し、多数の勝訴を収 めており、特許出願及びライセンス交渉、契約等の知的財 産権分野において様々な業務を担当してきました。 議日まで修正された監査の意見が提出されないと、すぐ上 場を廃止してしまう韓国取引所の慣行に警鐘を鳴らしたもの で、外部監査人の監査意見を理由とした上場廃止の決定を 覆した最初の決定だ。さらに、KOSDAQ市場の上場規定に おいて認められている異議申請権を実質的に保障するよう にするきっかけづくりを提供した点で意義のある事件だ」と 説明している。 LCDの製造と輸出を主に進めるDiboss社は法院で更生手続 き中であったが、外部監査人から更生計画の認可を得るか どうかが不透明であることを理由に、繰延税金資産などに ついて不適正な監査意見を受け、上場廃止の事由が発生 した。当時、Diboss社は法院から有償増資の許可を獲て、こ れを進めっており、これから更生計画案が法院より認可決 [記事] - 法律新聞 定をもらえば、資本欠損の問題も解決できたはずだった。し 私たちが最高－ 世宗 倒産・会社・金 かし、韓国取引所は審議日まで修正された監査意見を提出 してないことを理由に異議の申し立てを認めず、上場廃止 融チーム の決定を下したのである。これに対し、世宗の3つの協業チ ームは△韓国取引所が上場廃止の事由の早期解消の可能 KOSDAQ上場廃止の決定に対し、効力停止仮処分決定を 性、改善期間の賦課の必要性などを審議せず、すぐ上場廃 受ける 止を決定したのは、保障された異議申請権を侵害する違法 な決定であること、△更生会社は、更生計画の認可によって 法務法人世宗が、上場廃止の決定に対する効力停止仮処 資本欠損などの問題を一挙に解決できるため、更生計画の 分申請事件と金融機関による印鑑照合の免責基準など興 認可如何が決定されるまで改善期間を賦課する必要性が 味深く、かつ意義のある2つの事件において法院から勝訴判 あうという論理を取り上げ、積極的に主張した。これを受け、 Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 21 SHIN&KIM News Winter 2010 裁判部は世宗の主張を認め、上場廃止の決定が裁量権を 逸脱した違法なものという判断を下した。 これに先立ち、世宗は更生手続きの申請を行った時点です ぐ上場が廃止されるように定められていた（旧）有価証券市 場規定について、違法、無効だという大法院の判決を導き 出したことがある。また、最近では、（株）素藝についても、上 場の実質審査の段階で上場廃止を阻止することで、証券金 融分野の勝ち組としての面貌を改めて誇示した。 ◇ 金融機関による印鑑照合責任はどこまでなのか？ A社 の職員であるB氏は、会社の取引印鑑を偽造し会社の信託 口座から約43億ウォンを引き出し、姿をくらました。これに対 し、A社はこのような引き出し行為は無効だと主張し、C投資 証券を相手とって信託金返還訴訟を提起した。 世宗の訟務チームは、C投資証券側に代わり、C投資証券 はA社の職員であるB氏に正当な引き出しの権限があると信 じた上、引き出し行為に必要な注意義務を尽くしたため、免 責されると積極的に主張したことが奏功した。 ソウル中央地方法院は世宗の主張を認め「B氏が日頃、会 社の取引を担当していたこと、偽造した印鑑と実印は肉眼で 見分けができないほどほとんど差がないこと、C投資証券の 担当職員が出金伝票上の印影部分を半分に折って電算登 録された印影部分と重ねて照合した後、異なる点を見つけ ず、B氏に支給したならば免責される」と判決した。 同事件を担当した弁護士の卞熙讚は「今回の判決は、印鑑 の外周の長さと文字間隔などを具体的に比較し、たとえ偽 造された印影だとしても紙面に捺印された状態において、肉 眼で相違点の把握が困難な場合には、金融機関の職員とし ての注意義務を尽くしたことと判断された点で意義がある」と 述べた。 * ユン・サンウォン記者 [email protected] Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5343 http://www.shinkim.com 22 The content and opinions expressed within SHIN & KIM’s regular newsletter are provided for general informational purposes only and should not be considered as rendering of legal advice for any specific matter. Seoul Office Tel : + 82-2-316-4114 | Fax. +82-2-756-6226 | E-mail. [email protected] | homepage. www.shinkim.com Ace Tower 6th Floor, 1-170, Soonhwa-dong, Chung-Ku, Seoul 100-172, Korea Beijing Office Tel : + 86-10-8447-5345 | Fax. +86-10-8447-5349 | E-mail. [email protected] 1008 Air China Plaza, No.36, Xiao Yun Road, Chaoyang District Beijing 100027, P.R China